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□ 特稿
中共中央關于全面推進依法治國若干重大問題的決定
□ 本期聚焦：全面推進依法治國
論改革與法治的關系 王樂泉
全面深化改革與全面推進依法治國關系論綱 課題主持人：姜 偉
加快法治建設促進國家治理體系和治理能力現代化 課題主持人：應松年
□ 學術專論
法律自律論 徐 立
邏輯與修辭：一對法學研究范式的中西考察 焦寶乾
“親親相隱”與“大義滅親”的博弈：親屬豁免權的中國面相 李擁軍
法院文化建設的司法取向及其實現 “人民法院文化建設研究”課題組 知識產權客體新論 何 敏
中國反壟斷法實施中的體系沖突與化解 李 劍
法治視野下清理規范稅收優惠政策研究 熊 偉
論行政訴訟法的修訂路徑：以當事人訴訟活用論為參照 閆爾寶
論減刑撤銷 宋高初
檢察機關附條件不起訴裁量權運用之探討 劉學敏
□ 立法與司法研究
檢察環節刑事錯案的成因及防治對策 董 坤
論虛假訴訟：兼評我國第三人撤銷訴訟實踐 任 重
□ 案例研究
“船王求償案”評析 郭紅巖
□ 爭鳴
兩種“憲法解釋”的概念分野與合憲性解釋的可能性 黃明濤
□ 中國法學紀事 王莉萍 |
全面深化改革與全面推進依法治國關系論綱 課題主持人 姜 偉
內容提要 制度體現并制約著國家物質文明、精神文明所能達到的最高水平。作為現代制度文明的根本體現，法治通過完善的制度有力推進國家治理體系和治理能力現代化�？v觀中國制度發展進程，雖有過多次“變法”，但皆因機制缺陷、動力不足等明顯局限而成效不顯。國家治理體系和治理能力現代化本質上是法治化。全面深化改革固然需要勇于突破，但必須依賴法治思維和方式，堅持依法“變法”，先立后破，確保法治全程參與，在法治的軌道上推進經濟體制、政治體制、文化體制、社會體制、生態文明體制、黨的建設制度改革以及深化國防與軍隊改革，保證改革舉措與法律立、改、廢同步推進。
關鍵詞 制度文明 改革 依法治國 法治軌道
加快法治建設促進國家治理體系和治理能力現代化 課題主持人 應松年
內容提要 法治是治國理政的基本方式。加快法治建設對于全面推進依法治國、促進國家治理體系和治理能力現代化具有決定性意義。本文旨在通過對國家治理體系和治理能力現代化的涵義、內部結構及研究背景的全面、深入闡釋，提出促進我國國家治理體系現代化建設的七大目標以及國家治理能力現代化建設的三大目標，并從目標、手段和路徑三個層面分別詮釋實現我國國家治理體系和治理能力現代化的基本要求。
關鍵詞 法治建設 治理體系 治理能力
法律自律論法律自律論 徐 立
內容提要 康德認為，道德規范人的內在思想動機，不具有強制性因而是自律的；法律規范人的外在行為效果，具有強制性因而是他律的。傳統的法律他律論建立在法律的外在性、強制性、預測性之上，這種立論基礎在當今法治社會已發生重大改變，表現在法律由外在立法走向自我立法、由強制性走向正當性、由外在觀點走向內在觀點。因此，現代法律不僅具有他律的性質，也具有自律的性質。隨著法治社會的發展和公民法律素質的不斷提高，對法律的遵守，自律的比重將會不斷增加，他律的比重將會不斷減少。自律既彰顯人性的光輝，又能凸顯法律的權威和尊嚴，建立人與法律之間的信任感，節約法律資源，減少法律的監控成本，促進社會和諧，反映著現代法律的價值取向。
關鍵詞 法律自律 法律他律 道德
邏輯與修辭：一對法學研究范式的中西考察 焦寶乾
內容提要 邏輯與修辭是法律方法的兩種要素，是人類司法文明的重要結晶，應被提升到“范式”的高度予以研究。西方法律(學)從傳統上被邏輯范式所主導，到當代修辭范式的復興，中間經過了一些重大理論轉換，并引起了法學思維的重要轉變。邏輯與修辭兩種范式在西方法學史上經歷了一個較為復雜的博弈過程，最終均在當代法學中獲得正當性。中國法學語境下的邏輯與修辭范式跟西方有所不同。在依法治國進程中，需要妥善處理好邏輯與修辭這一對范式的關系。
關鍵詞 法律修辭學 研究范式 司法文明
“親親相隱”與“大義滅親”的博弈：親屬豁免權的中國面相 李擁軍
內容提要 近年來，維護“大義滅親”的官方話語與主張“親親相隱”的民間話語之間進行著激烈的博弈，在這一博弈的過程中，親屬豁免的權利訴求正在生長。親屬豁免權的立法首先在刑事訴訟的作證領域開啟，但由于部門利益之間的博弈，該制度的立法初衷沒能實現。傳統文化的復興為“親親相隱”的回歸提供了合理性和動力之源，但來自傳統的思維方式又為真正的親屬作證豁免權設置了種種障礙。來自文化的正負力量的博弈，使該權利具有了中國獨有的面相。應該理性地看待親屬豁免權的中國面相。該立法在中國應該走一條循序漸進、有限推進、不斷完善、成熟推廣的路徑。
關鍵詞 親親相隱 大義滅親 親屬豁免權
法院文化建設的司法取向及其實現 “人民法院文化建設研究”課題組
內容提要 人民法院是社會公眾參與司法活動的中心場所，是傳播法院文化、凝聚法治共識的核心場域。建設先進法院文化，需要進一步厘清法院文化概念，全面把握已經取得的成績和存在問題，更加突出法院文化建設的司法價值取向和法官文化自覺，切實有針對性地加強法院文化結構要素的司法性，進而實現法院文化對內熏陶、對外布道的法治功能作用。
關鍵詞 法院文化 司法公正 司法取向
知識產權客體新論 何 敏
內容提要 在知識產權學科領域里，關于知識產權客體的本質性問題至今仍莫衷一是�；谥橇Τ晒�“物”性認知，智力成果從“質”與“構”兩個緯度看具有“物”的本質。由有體物、無體物、無形物及擬制物的質構分析看，知識產權的客體——智力成果——作為無體物具有特殊物性。根據這一特殊物性，智力成果在所有性、擔保性、用益性、占有性四個方面具有物權性特征。這一新的知識產權客體認識觀不僅有助于學界進一步厘清知識產權客體的本質性特征與財產權制度的內在規律，而且有利于學界形成更加系統、周嚴的知識產權學理體系。
關鍵詞 知識產權 權利客體 無體物
中國反壟斷法實施中的體系沖突與化解 李 劍
內容提要 中國《反壟斷法》的立法藍本雖然是歐盟競爭法，但在實施過程中仍然深受美國反托拉斯法的影響。在中國近期的壟斷協議案件中可以看到二者所帶來的沖突。錯誤成本分析框架提供了很好的視角來理解不同法律體系之間所存在的差異，并思考如何進行制度選擇。錯誤成本分析框架包含了市場中假陽性更多還是假陰性更多、市場自身是否更具錯誤修正能力的前提假設，對這些假設的分析又構成認識中國問題的基礎。而限制競爭行為的實證研究以及對中國市場狀況的認識表明，建立在一定先驗基礎上的法律體系在一般意義上并無絕對優劣之分，但在確定的前提假設下保持法律體系的邏輯一致性則具有內在的巨大價值。為此，中國應該在目前所采納的歐盟競爭法體系上，更好地梳理和確立自己的反壟斷法體系，并在此基礎上謹慎地進行制度變革。
關鍵詞 反壟斷法實施 體系沖突 錯誤成本分析框架
法治視野下清理規范稅收優惠政策研究 熊 偉
內容提要 改革開放以來，我國一直面臨稅收優惠政策尤其是區域優惠政策內容過濫、形式過多、種類過雜、“政出多門”等混亂局面。從法治原則的角度看，量能課稅、合比例性、稅收法定等與黨的十八屆三中全會決定要求遵循的“統一稅制、公平稅負、促進公平競爭的原則”內在契合，可以藉此撬動稅收優惠的清理規范。量能課稅作為稅收優惠的重要參考，不能肆意偏離。量能課稅之下，稅收優惠還需獲得正當性和合法性論證，而這離不開比例原則和稅收法定主義的作用。只有在此基礎上，才能構建一個兼具實質合理性和形式合法性的稅收優惠法律體系。
關鍵詞 稅收優惠政策 量能課稅 比例原則 稅收法定主義
論行政訴訟法的修訂路徑：以當事人訴訟活用論為參照 閆爾寶
內容提要 我國行政訴訟法的修訂理論上存在兩條不同的路徑：一是明定基本法律概念含義，針對不同行政爭議分別設置對應的行政訴訟類型，合理設計不同行政訴訟案件的審理規則，最終實現行政訴訟制度運作與行政行為學理的有序銜接與雙向互動；一是以含義寬泛的行政行為概念統領行政訴訟法全文，將行政訴訟類型劃分、審理規則的選擇適用完全交由司法實務操作。對照日本法實踐中當事人訴訟活用論的問題意識與理論主張，可以認為，第一條修法路徑既能實現法律修訂所追求的擴大對相對人權益救濟的目的，又能提升我國行政行為法理論的研究水平，在制度設計與學理建構之間更容易建立有序銜接，值得引起注意。
關鍵詞 行政訴訟法修訂 行政活動形式 行政訴訟類型 當事人訴訟活用論
論減刑撤銷 宋高初
內容提要 為抑制部分已獲減刑的罪犯在服余刑期間抗拒改造，構建發生型減刑撤銷制度順應我國刑罰執行需求，體現了行刑效益原則，合乎有錯必糾、寬嚴相濟刑事政策，有利于我國刑罰特殊預防目的的實現。為維護罪犯合法權益，在保障罪犯充分參與減刑撤銷裁定制作過程的同時通過在監管機構增設人大秘密信箱以暢通罪犯不服減刑撤銷裁定的申訴渠道。因現實必要性及可操作性不足，現階段我國不宜實施罪犯刑滿釋放后減刑撤銷機制。
關鍵詞 減刑撤銷 刑罰變更措施 刑罰不足
檢察機關附條件不起訴裁量權運用之探討 劉學敏
內容提要 新刑事訴訟法增設附條件不起訴制度，不僅使未成年犯罪嫌疑人能避免因起訴而受有罪判決的前科烙印，更重要的是使未成年犯罪嫌疑人能于刑事設施外，依其自助的精神致力于自我的更生與自律，是一個值得推行和推廣的理想刑事政策運作模式。檢察機關在附條件不起訴裁量權行使過程中，應以特別預防需求作為核心考量，在裁量形態與處分內容的選擇上，應遵循合目的性、必要性與比例原則的要求，本著特別預防、犯罪嫌疑人最小負擔原則，協調關系人相互間的利益，促成未成年犯罪嫌疑人的社會復歸，在廣泛而多樣的裁量權限中，找到一套合目的、安定而可行的運作基準。
關鍵詞 附條件不起訴 起訴裁量 特別預防 修復司法
檢察環節刑事錯案的成因及防治對策 董 坤
內容提要 檢察環節刑事錯案的發生是多重因素共同作用的結果。就外部環境而言，權力格局中的檢察權會受到地方行政權的干涉，在訴訟結構中檢察機關則受制于“檢警配合”的過度影響，檢察權的獨立性最終喪失。就內部環境而言，“超檢察一體”與不合理的績效考核導致檢察體系內部行政化色彩濃厚，檢察辦案過多因循長官意志。加之檢察主體的訴訟角色定位不準確、消極的辦案心理等個體原因的交織疊加，一些錯案的產生難以避免。應借鑒域外的有益經驗，通過新一輪的司法改革，推動省以下檢察院人財物統一管理、辦案責任制改革實現檢察權依法獨立公正行使，同時改良績效考核，強化檢察官客觀義務等來共同遏制檢察環節刑事錯案的發生、發展。
關鍵詞 刑事錯案 錯案成因 檢察權
論虛假訴訟：兼評我國第三人撤銷訴訟實踐論 任 重
內容提要 虛假訴訟法律成因及對策分析不僅對確定《民事訴訟法》第56條第3款結果條件有決定意義，更對民事訴訟的體系結構調整有重要參考價值。以生效裁判對案外第三人合法權益構成的侵害為標準，法律意義上的虛假訴訟只存在于合同被撤銷后虛假訴訟當事人回復所有權、協議不成時請求法院分割共有財產以及因虛假訴訟致使案外第三人無法另行訴訟三種情形。對民事裁判作用方式的誤讀、對另行起訴制度的忽視以及既判力制度的缺失構成虛假訴訟的根本法律成因，只有對以上問題作出實質回應，才能根本解決虛假訴訟問題。
關鍵詞 虛假訴訟 第三人撤銷訴訟 裁判作用方式 另行起訴 既判力
“船王求償案”評析 郭紅巖
內容提要 船王求償案雖被一些媒體誤讀為民間對日求償案，但實際是緣起于1936年上海中威輪船公司和日本大同海運株式會社的定期租船合同糾紛。由于日本公司只支付了部分租金，未依約還船，導致兩輪沉沒。盡管在此過程中日本海軍曾對兩輪“拿捕”，但因未經捕獲法院合法裁判，捕獲不成立，該案作為普通商事糾紛的性質并未改變。上海海事法院
關鍵詞 船王求償案 定期租船合同 船舶捕獲
兩種“憲法解釋”的概念分野與合憲性解釋的可能性 黃明濤
內容提要 在我國的憲法實施和憲法監督制度下，有兩種意義上的憲法解釋：第一種憲法解釋表現為對行政法規等規范性文件作抽象式審查并作出撤銷等處分決定的權力，這項權力為全國人大常委會所享有；第二種憲法解釋固有地存在于任何認同憲法的規范性和最高性的司法過程中，本質上是一種法律方法和司法技藝。第二種意義上的憲法解釋并未被我國憲法所禁止，也無損于全國人大常委會所享有的第一種意義上的憲法解釋權。因此，合憲性解釋的運用并不必要以否認司法過程中必然存在的憲法解釋為前提。我們應當在這一基礎之上展開有關合憲性解釋的討論。
關鍵詞 合憲性解釋 憲法解釋 合憲性審查 憲法實施