2014年3月10日晚上六點半,由北京大學“楊春洗法學教育與研究基金”資助,北京大學法學院、清華大學法學院、中國人民大學法學院、中國政法大學刑事司法學院和中國青年政治學院法律系五校聯袂主辦的“當代刑法思潮論壇”系列講座特別論壇在北京大學凱原樓隆重舉行。
本次論壇由德國奧格斯堡大學法學院Henning Rosenau 教授主講,演講的題目是“刑法上的假定被害人同意”,由北京大學法學院蔡桂生博士翻譯。北京大學法學院王世洲教授、車浩副教授、江溯副教授,中國青年政治學院法學院何慶仁副教授,中國社會科學院法學所樊文副研究員,北京師范大學刑事法律科學研究院趙書鴻講師以及清華大學法學院王剛講師出席了此次論壇。此外,Rosenau教授的夫人也出席了此次論壇。論壇由北京大學法學院的梁根林教授主持,吸引了多個院校的學生來到現場聆聽。
Henning Rosenau 教授主要包括三個方面:民法中的假設承諾、假設承諾轉用到醫療刑法中的情況與學理上的爭議問題以及刑法中贊成和反對假設承諾的意見。
在介紹假設承諾的基本含義之后,Henning Rosenau 教授從一個聯邦法院的民事判例開始,提出決策沖突在判斷民法中的假設承諾具有重要地位。接下來,教授再以一個醫療案例論述了假設承諾進入到醫療刑法的可能性,并以此為基礎,辨析了一般的承諾、推定的承諾和假設承諾三個概念的各自內涵和區別。然后Henning Rosenau 教授分別從因果關聯、客觀歸屬和合法的替代舉止三個方面論述了學理上對假設承諾加入到刑法體系之中的設想。接下來,在歸納并反駁了否定假設承諾成立的幾種觀點之后,教授認為對于刑事實踐而言,假設承諾這個概念是重要的,因為,首先,在日常醫療的實踐中,說明瑕疵并不會對病人所表示的意思產生決定性影響;其次,在通常情況下,假設承諾并沒有完全弱化自我決定權,其并不會完全導致專斷治療;最后,假設承諾與醫事法具有高度的關聯性,在刑法沒有就說明瑕疵的可罰性提出獨立體系之前,同樣應該適用民法上的界定標準。
在提問階段,王剛博士高度評價了Henning Rosenau教授的演講,并就“假設承諾情況下,是否存在醫生的行為無價值問題,從而可以成立未遂”和“在身體完整性法益中是否本來就包括對自己身體的自決權”兩個問題向教授表達了疑問。Henning Rosenau教授先回答了第二個問題,他認為,從刑法體系看,假設承諾中涉及的罪名是在侵害身體完整性的章節中規定,而不是在侵害人身自由的部分中規定,同時,醫生并不是想傷害病人而是想治療病人,因此以侵犯身體完整性否定假設承諾難以成立。對于第一個問題,教授認為,由于身體侵害是結果犯,因此在討論行為無價值時,同樣需要考慮行為人的結果,目前在假設承諾的判例中并沒有就未遂表達過意見,因此可以認為可能存在未遂,但是需要非常謹慎,因為在這種情況下,可能會存在容許的正當化錯誤的問題。接下來,王世洲教授以中國的醫療現狀為例,請求Henning Rosenau教授介紹德國的相關背景,Henning Rosenau教授欣然應允,論述了德國醫療界從六十年代初期的被動醫療到現今的醫生說明義務同樣面臨膨脹的現狀,并提出假設承諾正是有效限制這種說明義務的膨脹,并且其逐漸從民事領域擴展到刑事領域。
之后,何慶仁副教授等老師對Henning Rosenau教授中涉及的問題分別進行了提問,參加講座的同學們也提出了頗有見地的問題,獲得了教授的贊賞。最后,由梁根林教授以一個問題結束了互動環節,并進行總結致辭,感謝了Rosenau教授的演講,蔡桂生博士的翻譯以及各位老師同學的參加。講座于九點半左右在愉快的氛圍中結束。
“當代刑法思潮論壇”每月舉辦一次,由北京大學楊春洗法學教育與研究基金贊助支持,北京大學法學院、清華大學法學院、中國人民大學法學院、中國政法大學刑事司法學院和中國青年政治學院法律系五校聯袂主辦,是旨在展現當代刑法學術前沿基本立場、基本原理、基本方法的專題性、系列性和學術性論壇。




