第三單元：特定領(lǐng)域社會(huì)管理的法治化
主持人：馮 軍（中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所副所長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師）
各位下午好，第三單元特定領(lǐng)域社會(huì)管理的法治化現(xiàn)在開(kāi)始。我們這個(gè)單元榮幸的邀請(qǐng)到四位報(bào)告人，四位評(píng)論人發(fā)言，下面先請(qǐng)出第一個(gè)問(wèn)題，新時(shí)期西南民族地區(qū)社會(huì)治理選擇的法理學(xué)思考。這個(gè)問(wèn)題的報(bào)告人是胡興
■報(bào)告人：胡興東（曲靖師范學(xué)院法學(xué)院副教授、法學(xué)博士）
尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師、各位同仁，十分感謝組委會(huì)給我這次機(jī)會(huì)，能讓我有機(jī)會(huì)向大家報(bào)告我的研究結(jié)果。我報(bào)告的題目是《新時(shí)期西南民族地區(qū)社會(huì)治理選擇的法理學(xué)思考》，報(bào)告的內(nèi)容有三個(gè)部分。
我國(guó)社會(huì)治理已經(jīng)進(jìn)入了高風(fēng)險(xiǎn)、多新信息的時(shí)代，如何選擇治理路徑對(duì)法制和法治建設(shè)有十分重要的作用。民族地區(qū)，特別是西南少數(shù)民族地區(qū)構(gòu)成了此問(wèn)題的一個(gè)方面。
一、新時(shí)期國(guó)家對(duì)西南民族地區(qū)社會(huì)治理目標(biāo)新定位
社會(huì)治理中重要的是確定社會(huì)治理目標(biāo)，有目標(biāo)就會(huì)有相應(yīng)的治理路徑。1949年后國(guó)家對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)治理目標(biāo)是變化的。具體看：1949年至1957年之間主要是讓少數(shù)民族地區(qū)對(duì)新政權(quán)的認(rèn)同、實(shí)現(xiàn)國(guó)家對(duì)邊疆民族地區(qū)社會(huì)安定、國(guó)防安全政治目標(biāo)；1958年后，隨著民主改革、特別是社會(huì)主義建設(shè)的加快，國(guó)家對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)治理出現(xiàn)了一體化，改造成與內(nèi)地一樣的社會(huì)結(jié)構(gòu)成為當(dāng)時(shí)的政治目標(biāo)，最為典型的就是人民公社、政治運(yùn)動(dòng)在西南少數(shù)民族地區(qū)的推行，讓社會(huì)群體的生活政治化、單一化。20世紀(jì)80年代后雖然國(guó)家對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)進(jìn)行了社會(huì)治理上有改革，然而目標(biāo)上仍然有很強(qiáng)的沿襲性。
（一）國(guó)家對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)治理目標(biāo)的改變
20世紀(jì)90年后在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，西南少數(shù)民族地區(qū)的社會(huì)生產(chǎn)、生活方式實(shí)現(xiàn)了民間生產(chǎn)主體的“自治”，個(gè)體及家庭成為整個(gè)社會(huì)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的中心。現(xiàn)在國(guó)家對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)的社會(huì)治理已經(jīng)轉(zhuǎn)向了社會(huì)秩序的獲得與國(guó)家安全的保證，對(duì)西南少數(shù)民族內(nèi)部生活的干預(yù)變得越來(lái)越弱。這種轉(zhuǎn)變不是國(guó)家治理上的退步與失敗，是社會(huì)治理走向正常化的表現(xiàn)。國(guó)家要對(duì)鄉(xiāng)村社會(huì)進(jìn)行強(qiáng)有力的控制，僅依靠政治目標(biāo)的輸入是不夠的，必須進(jìn)行大量行政上的直接控制。國(guó)家要獲得這方面的成功就必須付出大政府的代價(jià)，否則政治目標(biāo)的輸入是不會(huì)產(chǎn)生作用的，特別是在生產(chǎn)、生活以“自治”、“自負(fù)”為中心的市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)下，鄉(xiāng)村民眾完全成為傳統(tǒng)的自治單元時(shí)，他們不可能對(duì)輸入的政治目標(biāo)產(chǎn)生太多積極的反映，他們感興趣的是個(gè)人的生存和發(fā)展。1993年后鄉(xiāng)村社會(huì)治理的困境：國(guó)家要在政治上控制住鄉(xiāng)村社會(huì)，但有不愿意承擔(dān)相應(yīng)的鄉(xiāng)村社會(huì)的公共事務(wù)。
（二）重新定位西南少數(shù)民族地區(qū)基層社會(huì)組織功能
20世紀(jì)90年代后基層社會(huì)組織功能已經(jīng)從過(guò)去政治性功能轉(zhuǎn)化成一種管理性功能。國(guó)家對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)治理上不再是簡(jiǎn)單的政治目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，而是實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)上的有效發(fā)展和秩序的有效提供。在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)導(dǎo)向下半自治社會(huì)要求國(guó)家設(shè)置的基層社會(huì)制度與西南各少數(shù)民族傳統(tǒng)制度相比能夠提供一種更為有效的功能，這是國(guó)家制度在當(dāng)?shù)厝〉贸晒Φ幕厩疤帷?span lang="EN-US">20世紀(jì)90年代以來(lái)這種現(xiàn)象表現(xiàn)優(yōu)為明顯，因?yàn)閲?guó)家把過(guò)去提供的各種福利性功能從制度功能中退出，而僅留下控制性功能，或一些政治性功能的制度，導(dǎo)致西南少數(shù)民族在國(guó)家制度下不能進(jìn)行有效的整合，于是只好尋找過(guò)去的制度來(lái)補(bǔ)充不足。制度的替代雖然有文化、心理、傳統(tǒng)上的因素，但制度功能的缺失是最重要的因素。
二、新時(shí)期西南少數(shù)民族社會(huì)治理的選擇
新時(shí)期西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)治理可以從下六個(gè)方面進(jìn)行改進(jìn)：
（一）增加和承認(rèn)民間社會(huì)的自治性
西南少數(shù)民族地區(qū)，由于民族、宗教、地域性和文化性的差異，國(guó)家在治理上應(yīng)注意到政治目標(biāo)的獲得和地方自治的平衡。民間社會(huì)由于自身的特點(diǎn)，采用多元的、相對(duì)自治的結(jié)構(gòu)并不會(huì)導(dǎo)致國(guó)家政治地位的削弱。從基層組織結(jié)構(gòu)上看，若國(guó)家介入太弱往往會(huì)產(chǎn)生鄉(xiāng)村權(quán)貴成為民間社會(huì)秩序的破壞者，進(jìn)而導(dǎo)致國(guó)家社會(huì)秩序的無(wú)法獲得。若國(guó)家介入太強(qiáng)，則又會(huì)導(dǎo)致地方基層社會(huì)變成國(guó)家權(quán)力機(jī)關(guān)的濫用對(duì)象。所以建立一種半治自治的、民主的基層社會(huì)組織是十分必要的。這里的“半自治”是指在民間社會(huì)組織的運(yùn)作中國(guó)家一般不采用直接的政治干預(yù)，而是更多的通過(guò)軟性的力量來(lái)施加影響，進(jìn)而獲得國(guó)家的目標(biāo)，比如通過(guò)對(duì)公共事務(wù)、公共福利的承擔(dān)來(lái)達(dá)到民間組織的行為改變和民眾對(duì)國(guó)家的認(rèn)同等。在新時(shí)期下，國(guó)家對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)主要應(yīng)關(guān)注以下問(wèn)題：首先是政治安全，這必須由國(guó)家來(lái)完成，不可能由民間來(lái)完成。其次，國(guó)家對(duì)民間社會(huì)的控制應(yīng)轉(zhuǎn)向提供有效的公共產(chǎn)品，而不是通過(guò)簡(jiǎn)單政治目標(biāo)的輸入。總之，承認(rèn)民間社會(huì)的半自治性，讓民間社會(huì)有自己的活動(dòng)空間，國(guó)家從強(qiáng)力控制轉(zhuǎn)向一些公共產(chǎn)品的提供者，讓民間社會(huì)在發(fā)展中有一個(gè)可依賴的公權(quán)力組織，而不是成為民間社會(huì)發(fā)展中最大問(wèn)題。
（二）改變關(guān)注點(diǎn)，減少少數(shù)民族群眾的剝奪感
西南少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)過(guò)三十年改革開(kāi)放，確實(shí)有了很大的發(fā)展，人們的生活水平絕對(duì)指標(biāo)上得到了提高。我們?cè)谡{(diào)查中發(fā)現(xiàn)很多偏遠(yuǎn)地區(qū)的少數(shù)民族民眾在生活上都發(fā)生了本質(zhì)性的改變，通電、通路，電視、電話及手機(jī)等通信工具十分普及，給人們了解外界有了新的途徑。剝奪感是近年全國(guó)、同樣也是西南少數(shù)民族地區(qū)各類(lèi)社會(huì)糾紛產(chǎn)生的重要因原，特別是那些形成對(duì)抗政府、減弱對(duì)政府的認(rèn)同等消極糾紛的形成的基本原因。人類(lèi)有一個(gè)重要特點(diǎn)是：隨著物質(zhì)生活的提高，需要的是一種平等對(duì)待的體驗(yàn)。我們?cè)谡{(diào)查問(wèn)卷中對(duì)少數(shù)民族群體對(duì)現(xiàn)在社會(huì)的參與度進(jìn)行了調(diào)查，外出打工是西南少數(shù)民族一般民眾進(jìn)入現(xiàn)代社會(huì)的重要途徑，也是分享中國(guó)發(fā)展的重要途徑。結(jié)論是西南少數(shù)民族民眾參與當(dāng)前中國(guó)社會(huì)發(fā)展的機(jī)會(huì)是很低的，也導(dǎo)致他們分享中國(guó)社會(huì)發(fā)展的好處機(jī)會(huì)很低，甚至他們只能體會(huì)到工業(yè)品不停上升帶來(lái)的壓力，而不是社會(huì)發(fā)展帶來(lái)自己生活的改變。這些構(gòu)成一種很深的“剝奪感”。
（三）減輕各民族群體社會(huì)利益博奕中的“弱勢(shì)感”
西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)治理中提高公開(kāi)、公正的社會(huì)交流、博奕機(jī)制，減少社會(huì)利益博奕中不同群體“弱勢(shì)感”的形成是當(dāng)前社會(huì)治理中的重要工作。當(dāng)前，西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)治理中存在一個(gè)嚴(yán)重的問(wèn)題，那就是很多民族群體存在一種利益博奕中的“弱勢(shì)感”。弱勢(shì)感是指西南少數(shù)民族群體由于歷史上的各種原因，在社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)利益的配置中形成的一種心理上的體驗(yàn)。西南少數(shù)民族地區(qū)由于民族上的多樣性，人數(shù)上絕對(duì)數(shù)量上的少數(shù)性，很多民族整體上存在一種“弱勢(shì)感”，當(dāng)某個(gè)涉及不同民族群體的社會(huì)糾紛不能有效解決時(shí)，很易從簡(jiǎn)單糾紛雙方轉(zhuǎn)化成一種群體社會(huì)政治利益的表達(dá)形式，導(dǎo)致大規(guī)模的社會(huì)糾紛出現(xiàn)，進(jìn)而影響到西南少數(shù)民族地區(qū)的社會(huì)安定。這種體驗(yàn)對(duì)西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)糾紛的形式、產(chǎn)生和解決都具有重要影響。
（四）改變傳統(tǒng)“土司”治理模式，強(qiáng)化與基層民眾的對(duì)話
認(rèn)真分析1949年后的民族政策，總體上還是沿襲了傳統(tǒng)的“土司”治理模式。這種統(tǒng)治模式只適用于信息不發(fā)達(dá)，對(duì)外交流很少的年代。然而，現(xiàn)在中國(guó)的現(xiàn)實(shí)發(fā)生了本質(zhì)性的變化，很多少數(shù)民族地區(qū)民眾已經(jīng)與外界大量交流，出外打工的少數(shù)民族青年已經(jīng)十分普遍，加上電視、手機(jī)、網(wǎng)絡(luò)等信息傳播手段的普及，帶來(lái)少數(shù)民族民眾對(duì)傳統(tǒng)權(quán)威認(rèn)同的減弱，他們渴望的是一種更多平等的社會(huì)對(duì)待，而我們的民族政策卻讓權(quán)力壟斷在少數(shù)人的手中，特別大量的經(jīng)濟(jì)利益進(jìn)入了少數(shù)人手中。在調(diào)查中，我們發(fā)現(xiàn)很多社會(huì)糾紛若轉(zhuǎn)變成重大公共事件時(shí)，大量參與者的動(dòng)因上是很值得研究的，它和表象是有相當(dāng)?shù)牟罹嗟摹９P者認(rèn)為現(xiàn)在政府要減少西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)糾紛的最好辦法是與時(shí)俱進(jìn)，增加對(duì)基層少數(shù)民族群眾的了解，把治理的方式從依賴“少數(shù)人”轉(zhuǎn)向與少數(shù)民族民眾對(duì)話。現(xiàn)在社會(huì)結(jié)構(gòu)中出現(xiàn)了少數(shù)民族中精英的政治失落者與本民族一般民眾中的無(wú)助者相結(jié)合趨勢(shì)，只要出現(xiàn)一些有政治目的的人的煽動(dòng)，社會(huì)糾紛就會(huì)更加頻繁出現(xiàn)，表現(xiàn)更為激烈。
（五）國(guó)家正式的資助與NGO的有效結(jié)合
國(guó)家現(xiàn)在每年在民族地區(qū)都投入大量的扶貧資金、發(fā)展資金和農(nóng)業(yè)產(chǎn)生的補(bǔ)貼、產(chǎn)業(yè)發(fā)展補(bǔ)足等。然而由于官僚體系過(guò)于龐大和官僚體系的天生惰性，讓這種資金使用的效率很低。由于層層官僚體系及基層村組人員的不公平、不公正的分配，很多時(shí)候這種資金不是帶來(lái)少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)更好的發(fā)展，而是增加了當(dāng)?shù)厣贁?shù)民族對(duì)政府的不滿。錢(qián)的分配原理是沒(méi)有不會(huì)導(dǎo)致人們的憤怒，不公正的分配則是讓人們出現(xiàn)憤怒的來(lái)源。要減少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)糾紛，筆者認(rèn)為國(guó)家應(yīng)改變對(duì)少數(shù)民族地區(qū)的幫扶模式，減少政府直接幫扶數(shù)量，增加各種形式的NGO組織，讓他們?cè)诿褡宓貐^(qū)根據(jù)自己的目標(biāo)進(jìn)行相應(yīng)活動(dòng)，其中國(guó)家可以通過(guò)鼓勵(lì)發(fā)展，形成一些國(guó)內(nèi)的NGO，政府通過(guò)他們來(lái)實(shí)現(xiàn)自己的某些目標(biāo)。國(guó)家從大量的扶貧中走出來(lái)，能夠減少因這些問(wèn)題帶來(lái)的不公正，進(jìn)而提高少數(shù)民族群體對(duì)國(guó)家的認(rèn)同、政府威性信賴。同時(shí)，政府處在中立的地位可以對(duì)NGO活動(dòng)中出現(xiàn)的違法活動(dòng)進(jìn)行有效的裁決，從而增加自己的公正性，增進(jìn)對(duì)政府的認(rèn)同感。
（六）重新定位社會(huì)治理中糾紛解決的功能與目標(biāo)
中國(guó)現(xiàn)在社會(huì)治理上最急需轉(zhuǎn)變的應(yīng)是觀念。近幾年中國(guó)社會(huì)治理中對(duì)社會(huì)糾紛的解決上，整體上沿襲了傳統(tǒng)中國(guó)古代的理念，認(rèn)為政府治理社會(huì)糾紛的目的是消滅社會(huì)糾紛，實(shí)現(xiàn)無(wú)糾紛的社會(huì)。這種“大同世界”，或“天堂式”社會(huì)的治理目標(biāo)讓我們把理想的社會(huì)狀態(tài)設(shè)定為沒(méi)有糾紛的社會(huì)。然而，我們必須改變這種社會(huì)治理理念，把社會(huì)的治理定位在有效的提供社會(huì)糾紛解決，讓社會(huì)主體在“自治”下表達(dá)利益而不至于導(dǎo)致社會(huì)秩序的解體。這樣的改變，放在社會(huì)糾紛的解決上就是要把社會(huì)糾紛治理的目的確定在有效的、及時(shí)的恢復(fù)社會(huì)關(guān)系，承認(rèn)法律適用與社會(huì)治理的目的是讓社會(huì)有效的運(yùn)行，產(chǎn)生糾紛及解決糾紛是政府治理社會(huì)的一個(gè)日常工作，是政府職能之一。
三、結(jié)論
在社會(huì)發(fā)展中，社會(huì)組織、社會(huì)控制和糾紛解決機(jī)制的一體化與社會(huì)秩序的獲得并不構(gòu)成同步，甚至?xí)霈F(xiàn)相反的現(xiàn)象，因?yàn)闀?huì)出現(xiàn)社會(huì)組織與控制的成功導(dǎo)致社會(huì)秩序失敗的現(xiàn)象。相反，社會(huì)秩序也會(huì)在一種病態(tài)的社會(huì)結(jié)構(gòu)和社會(huì)控制中獲得。從社會(huì)治理上看，一個(gè)政府對(duì)社會(huì)治理上的成功是給治下的民眾提供一種有效的外在公共產(chǎn)品，即個(gè)體無(wú)法獲得一些公共秩序和社會(huì)制度安排的產(chǎn)品。西南少數(shù)民族地區(qū)社會(huì)發(fā)展已經(jīng)進(jìn)入了涂爾干所說(shuō)的有機(jī)整合時(shí)期，社會(huì)治理上應(yīng)提供的是一種有效的社會(huì)秩序恢復(fù)機(jī)制，而不是簡(jiǎn)單的壓制和消除社會(huì)糾紛產(chǎn)生的治理機(jī)制。西南少數(shù)民族地區(qū)在社會(huì)治理上選擇一種半自治下的、以恢復(fù)破壞了的社會(huì)秩序?yàn)槟繕?biāo)的基層社會(huì)組織功能的轉(zhuǎn)變，對(duì)提高社會(huì)治理的效果將起到?jīng)Q定性的作用。當(dāng)社會(huì)發(fā)展到物質(zhì)生存問(wèn)題基本解決后，提高社會(huì)中不同群體之間心理上公平性對(duì)社會(huì)治理效果將起到關(guān)鍵性的作用，西南少數(shù)民族社會(huì)治理中減少和消除“被剝奪感”、“弱勢(shì)感”和“拋棄感”是十分重要的工作。通過(guò)一些非政府組織來(lái)補(bǔ)政府行政中存在的不足，將讓社會(huì)多樣性得到保證的同時(shí)能讓社會(huì)的各類(lèi)群體具有更大的自主性。
以上是我的報(bào)告，存在很多不足，請(qǐng)大家批評(píng)指正，謝謝！
■評(píng)論人：蘇亦工（清華大學(xué)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師）
謝謝主席，很高興有這個(gè)機(jī)會(huì)聆聽(tīng)
我覺(jué)得他的文章問(wèn)題意識(shí)非常突出，他講西南民族地區(qū)的社會(huì)治理，首先提出治理的目標(biāo)問(wèn)題，他講到這個(gè)治理的目標(biāo)從1949年以后我們國(guó)家發(fā)生了三個(gè)階段的變化。第一個(gè)階段就是1978年以前，還是個(gè)過(guò)渡時(shí)期，我的解讀，在這個(gè)過(guò)渡時(shí)期，新政權(quán)的治理還沒(méi)有完全深入到這些民族地區(qū)。1958年以后，一直到80年代，是處于一種高度控制，國(guó)家把自己的政治理念灌輸過(guò)去的階段。到了90年代以后，他講了一個(gè)詞叫“國(guó)家和社會(huì)并存”，國(guó)家的控制逐漸削弱，社會(huì)的自治開(kāi)始有所恢復(fù)。在這個(gè)階段，民族的意識(shí)，宗教的意識(shí)，民主的意識(shí)也開(kāi)始有所恢復(fù)，這三個(gè)不同時(shí)期，國(guó)家的治理目標(biāo)是有所不同的。尤其他把重點(diǎn)落在第三個(gè)階段，即90年代以后。隨著國(guó)家治理的目標(biāo)發(fā)生變化，政策措施也發(fā)生了變化，西南民族地區(qū)呈現(xiàn)出一些問(wèn)題，怎么應(yīng)對(duì)這些問(wèn)題，我們應(yīng)該有一個(gè)明確的目標(biāo)。
怎么應(yīng)對(duì)這些問(wèn)題，我們的目標(biāo)是什么，這些方面是不是有問(wèn)題，我覺(jué)得是有問(wèn)題。大家都知道，西南地區(qū)是一個(gè)文化多元，民族多元，宗教多元的地區(qū)，尤其是最近這些年來(lái)，包括西藏在內(nèi)的藏傳佛教地區(qū)頻頻出現(xiàn)一些不太安定的問(wèn)題。我們的目標(biāo)到底是什么，是定位太低了還是定位太高了，大家可以想想。我們按他的報(bào)告也好，他的論文也好，都講到這個(gè)問(wèn)題，說(shuō)得不是特別具體，但是我們?cè)谧亩贾辣尘啊?/span>
為什么會(huì)出現(xiàn)這些問(wèn)題，為什么會(huì)出現(xiàn)一些重大的問(wèn)題？我們目標(biāo)的確立還是不太妥當(dāng)?shù)摹Ｊ裁吹胤讲惶桩?dāng)，我個(gè)人的感受，目標(biāo)僅僅是在維持，維持一個(gè)疆域政權(quán)的穩(wěn)定是不足以治理這樣一個(gè)復(fù)雜的地區(qū)的。怎么解決這些問(wèn)題，他提出的方法也很好。一個(gè)是改善少數(shù)民族群眾的那種負(fù)面感受。生活在逐漸變化，逐漸往好里轉(zhuǎn)變，這個(gè)他也講到了，但是為什么反而問(wèn)題卻加多了呢？是不是我們過(guò)去那種強(qiáng)力的控制是對(duì)的呢？也不見(jiàn)得。重要的是感受。他講了一種被剝奪感，一種弱勢(shì)的感覺(jué)。我個(gè)人最近幾年也曾經(jīng)到過(guò)西南民族地區(qū)，包括云南、貴州、四川、西藏，四川我還曾經(jīng)組織過(guò)一次調(diào)查，確實(shí)有那樣的感受，很大程度上是一種感受的問(wèn)題。這些民族地區(qū)的感受，民族地區(qū)不光是少數(shù)民族群眾，漢人也有負(fù)面的感受，覺(jué)得很邊緣化，很多地區(qū)的民眾都有被剝奪了的感覺(jué)，怎么來(lái)改善他們的感受，這是很重要的，如何能抓住和解決這個(gè)問(wèn)題，這是很重要的。
還有，他提出要增強(qiáng)自治，為什么增強(qiáng)自治？跟感受有關(guān)系。增強(qiáng)自治，會(huì)有一種主人的感覺(jué)，增強(qiáng)自治，同時(shí)也能夠發(fā)揮地方上固有的民族法制資源的作用，這個(gè)思路非常可取。他的講演給我很多的啟發(fā)，也確實(shí)點(diǎn)中了現(xiàn)在西南民族地區(qū)的很多問(wèn)題。
這個(gè)文章是不是還有一些改進(jìn)的空間呢？改進(jìn)的空間還是存在的，我跟
一個(gè)是這個(gè)文章和講演針對(duì)性不夠鮮明，他的主題是西南民族地區(qū)，但是他提出的問(wèn)題卻不僅僅是西南民族地區(qū)存在的問(wèn)題，西北民族地區(qū)，華北的內(nèi)蒙古也存在這樣的問(wèn)題。所以，這個(gè)方面針對(duì)性不夠鮮明，讓人們?cè)趺茨芤豢淳椭勒f(shuō)的是西南民族地區(qū)的問(wèn)題呢？這個(gè)方面如果有可能的話，是不是可以再突出一下針對(duì)性。
第二，他的論文過(guò)多地套用西方的理論框架，包括NGO這樣的詞匯，其實(shí)中國(guó)也有，西方的調(diào)解解決糾紛措施，中國(guó)都有，是不是要用這樣的詞匯還可以斟酌。而且西方的理論框架，我個(gè)人45歲以前也喜歡用，覺(jué)得這樣用顯得自己很有學(xué)問(wèn)。后來(lái)發(fā)現(xiàn)也未必，西方的理論往往是這樣，看著很美，聽(tīng)起來(lái)很動(dòng)聽(tīng)，實(shí)際上用來(lái)解決中國(guó)的問(wèn)題的時(shí)候，往往似是而非。我看這些個(gè)理論框架，無(wú)論是西方的還是前蘇聯(lián)的都存在很多問(wèn)題，不一定要套用。
再有一個(gè)是關(guān)于無(wú)訟的問(wèn)題我們也可以思考，你的理解跟孔子說(shuō)的還是有一定的偏差的，孔子說(shuō)的不是這個(gè)意思。孔子說(shuō)“聽(tīng)訟吾猶人也，必也使無(wú)訟乎？”。意思是說(shuō)聽(tīng)到別人發(fā)生了糾紛的時(shí)候，我和一般人差不多，都是希望最終能夠解決糾紛，消除糾紛，并不是不承認(rèn)社會(huì)上存在著糾紛，也不是不讓人打官司。但是很多人都誤解了這段話。特別是官府，采取了很多息訟措施，好像是刻意要禁止人們打官司。所以，很多新官一上任都要發(fā)禁訟的告示，打擊訟棍。於是就給人們留下了一種感覺(jué)好像傳統(tǒng)上說(shuō)的“無(wú)訟”是否認(rèn)社會(huì)上存在著糾紛，禁止人們打官司，這里面很多是對(duì)儒家思想的誤解。時(shí)間關(guān)系不多說(shuō)了，總之
2．國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)落后問(wèn)題的法學(xué)視角剖析
■報(bào)告人：胡俊宏（北京師范大學(xué)法學(xué)院講師、法學(xué)博士）
尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師，大家好。
首先，我十分感謝組委會(huì)給我這次機(jī)會(huì)，讓我有機(jī)會(huì)能借此匯報(bào)我關(guān)于《國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)落后問(wèn)題》一些粗淺的想法和認(rèn)識(shí)，匯報(bào)主要由以下四方面內(nèi)容組成。
先簡(jiǎn)單介紹一下我國(guó)國(guó)標(biāo)準(zhǔn)落后的現(xiàn)狀，這也是為什么我會(huì)選此議題進(jìn)行研究及匯報(bào)。近期因自動(dòng)扶梯安全故障造成的傷亡事故及引發(fā)社會(huì)高度關(guān)注的一件件觸目驚心的食品安全事件，都反應(yīng)出了因我國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)落后的狀況，導(dǎo)致這些直接影響民眾生活和健康事件的頻發(fā)。因此，重審這些安全事故，認(rèn)識(shí)到事故的發(fā)生除了其個(gè)體的原因，在此背后存在著共同的根源，即是本文所介紹的，我國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)在面對(duì)現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展和高科技技術(shù)帶來(lái)的革新時(shí)代，已不能夠完全適應(yīng)這一社會(huì)狀況，缺乏主體性和科學(xué)性的監(jiān)管，是導(dǎo)致這些給我們帶來(lái)無(wú)限傷痛和嘆息事故發(fā)生的根本性原因。
匯報(bào)的主體性內(nèi)容，第一方面介紹我國(guó)現(xiàn)行的標(biāo)準(zhǔn)體系及其相關(guān)的法律規(guī)制。我國(guó)目前的標(biāo)準(zhǔn)體系由1988年頒布的《標(biāo)準(zhǔn)化法》確立，《標(biāo)準(zhǔn)化法》及其《實(shí)施條例》成為我國(guó)標(biāo)準(zhǔn)化活動(dòng)遵循的主要法律規(guī)范。現(xiàn)行標(biāo)準(zhǔn)體系依照法律規(guī)定，主要由《標(biāo)準(zhǔn)化法》按照標(biāo)準(zhǔn)的適用范圍將標(biāo)準(zhǔn)體系劃分為國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、地方標(biāo)準(zhǔn)和企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)四個(gè)等級(jí)。國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)是為統(tǒng)一全國(guó)范圍內(nèi)的技術(shù)要求而制定的；對(duì)沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)而又需要在全國(guó)某個(gè)行業(yè)范圍內(nèi)統(tǒng)一的技術(shù)要求，制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。在公布國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)之后，該項(xiàng)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)即行廢止。對(duì)沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)而又需要在省、自治區(qū)、直轄市范圍內(nèi)統(tǒng)一的工業(yè)產(chǎn)品的安全、衛(wèi)生要求，制定地方標(biāo)準(zhǔn)。在公布國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)或者行政標(biāo)準(zhǔn)之后，該項(xiàng)地方標(biāo)準(zhǔn)即行廢止。企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品沒(méi)有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和地方標(biāo)準(zhǔn)的，制定企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，作為組織生產(chǎn)的依據(jù)。
國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)一步劃分為強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)和推薦性標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)保障人體健康，人身、財(cái)產(chǎn)安全的標(biāo)準(zhǔn)賦予強(qiáng)制執(zhí)行的效力；凡不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，禁止生產(chǎn)、銷(xiāo)售和進(jìn)口。生產(chǎn)、銷(xiāo)售、進(jìn)口不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品的，由法律、行政法規(guī)規(guī)定的行政主管部門(mén)依法處理，法律、行政法規(guī)未作規(guī)定的，由工商行政管理部門(mén)沒(méi)收產(chǎn)品和違法所得，并處罰款；造成嚴(yán)重后果構(gòu)成犯罪的，對(duì)直接責(zé)任人員依法追究刑事責(zé)任。
能夠看出，在我國(guó)計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時(shí)代所指定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)法律規(guī)制，富含了較強(qiáng)的的政府主導(dǎo)性、強(qiáng)制執(zhí)行效力卻缺乏相應(yīng)的程序保障，而這一體系在既沒(méi)有經(jīng)過(guò)深刻的合理性及合法性思考，也未按照市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)規(guī)律進(jìn)行改造的情況下卻一直延用至今，使得在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)高速發(fā)展的今天，大量的制度和產(chǎn)品都因缺乏有效監(jiān)管和調(diào)控自由運(yùn)行和生產(chǎn)，造成了對(duì)社會(huì)主體——廣大民眾健康和利益的損害。
匯報(bào)的第二方面談一下國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)在法學(xué)層面的思考。自上世紀(jì)末技術(shù)革命中，所誕生的國(guó)家級(jí)（如英國(guó)的British Standards Institution）、區(qū)域性（如歐洲的Comite’ Europe’en de Normalisation）和國(guó)際性 (如International Organization for Standardization)) 的標(biāo)準(zhǔn)化機(jī)構(gòu)，它們無(wú)一例外，在技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的起草和制定中起到了決定性的作用和并成為有效的監(jiān)管主體。產(chǎn)品生產(chǎn)、服務(wù)供應(yīng)流程中標(biāo)準(zhǔn)的統(tǒng)一，有利于消除國(guó)際貿(mào)易中的技術(shù)壁壘，鼓勵(lì)競(jìng)爭(zhēng)，提高社會(huì)群體的安全保護(hù)水平，降低企業(yè)的生產(chǎn)成本，為市場(chǎng)上的全體經(jīng)營(yíng)者提供確定的參照， 并最終增強(qiáng)經(jīng)濟(jì)全球化背景下市場(chǎng)正常運(yùn)轉(zhuǎn)不可或缺的消費(fèi)者的信任。
那么，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的概念是什么呢，它應(yīng)滿足兩類(lèi)質(zhì)量要求：一類(lèi)是滿足產(chǎn)品首要和必備的質(zhì)量需求，在立法文件中給予規(guī)定或指引參照，成為“技術(shù)法規(guī)”的一部分；另一類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)則是滿足產(chǎn)品次要和選擇性的質(zhì)量需求，是非強(qiáng)制性的。在技術(shù)領(lǐng)域，第一類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)涉及產(chǎn)品的強(qiáng)制質(zhì)量，第二類(lèi)標(biāo)準(zhǔn)影響產(chǎn)品的競(jìng)爭(zhēng)質(zhì)量。技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是質(zhì)量體系的一個(gè)重要組成要素，與質(zhì)量體系中的其他因素：認(rèn)證、認(rèn)可和市場(chǎng)監(jiān)督，相互關(guān)聯(lián)，互相影響，因此需要所有要素的良性互動(dòng)才能實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)規(guī)制的優(yōu)化。我國(guó)的《標(biāo)準(zhǔn)化法》中規(guī)定，強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)在法律層面具有確保產(chǎn)品安全的重要功能。在我國(guó)的標(biāo)準(zhǔn)體系中，強(qiáng)制性國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)是技術(shù)法規(guī)的組成部分，體現(xiàn)在司法實(shí)踐界中，國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)成為法官據(jù)以認(rèn)定產(chǎn)品缺陷、評(píng)估產(chǎn)品安全、進(jìn)而歸咎或免除生產(chǎn)者責(zé)任的技術(shù)依據(jù)，因此，國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)在法律層面具有特殊的重要意義。
第三方面，我想簡(jiǎn)單分析一下造成我國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)落后現(xiàn)狀的原因。歐洲學(xué)者認(rèn)為產(chǎn)品質(zhì)量是一個(gè)內(nèi)涵相當(dāng)廣泛但在法律層面沒(méi)有絕對(duì)意義的概念，學(xué)術(shù)界傾向于將其定義為用來(lái)表示產(chǎn)品功能、用途和品質(zhì)的全部產(chǎn)品屬性和特征，并將其進(jìn)一步劃分為強(qiáng)制質(zhì)量和競(jìng)爭(zhēng)質(zhì)量。強(qiáng)制質(zhì)量意味著產(chǎn)品本身的安全，也就是產(chǎn)品不存在缺陷和不合理的危險(xiǎn)；競(jìng)爭(zhēng)質(zhì)量又包括產(chǎn)品的必備質(zhì)量和承諾質(zhì)量。所謂必備質(zhì)量是指產(chǎn)品具備其特定的使用功能因而適于銷(xiāo)售的屬性和特征；承諾質(zhì)量則為根據(jù)明示或默示的合同規(guī)定產(chǎn)品應(yīng)當(dāng)具備的屬性和特征。與必備質(zhì)量不同，承諾質(zhì)量只有被合同所采納才對(duì)銷(xiāo)售者有約束力。
回到我國(guó)的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)狀況，第一，我國(guó)現(xiàn)行法律中缺乏對(duì)于安全產(chǎn)品的界定。第二，在產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)管中，我國(guó)把強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)直接當(dāng)作技術(shù)法規(guī)。技術(shù)法規(guī)是包含技術(shù)內(nèi)容的法律，法律具有穩(wěn)定性的特征，非經(jīng)法定程序不得更改。而技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要反映科技發(fā)展水平，要不斷地進(jìn)行更新，只要標(biāo)準(zhǔn)化機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)發(fā)布即可。技術(shù)法規(guī)的缺失使得強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)作為強(qiáng)制性產(chǎn)品認(rèn)證制度中評(píng)估產(chǎn)品安全的技術(shù)依據(jù)，成為旨在確保公民生命健康安全的相關(guān)法律的組成部分；而強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的起草部門(mén)——專業(yè)技術(shù)委員會(huì)，只能代表部分特定人群（通常是企業(yè)界）的利益。企業(yè)及其行業(yè)協(xié)會(huì)把持著技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的起草和制定權(quán)，由于缺少技術(shù)法規(guī)的原則性規(guī)定和制約，加之標(biāo)準(zhǔn)制定、批準(zhǔn)和審查程序的不健全，極有可能導(dǎo)致發(fā)布的強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的技術(shù)水平無(wú)法真正確保產(chǎn)品的安全。
因此，完善我國(guó)的國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，要保持適當(dāng)?shù)募夹g(shù)水平即需要特定的標(biāo)準(zhǔn)制定、修訂和保障程序。發(fā)達(dá)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)化機(jī)構(gòu)的標(biāo)準(zhǔn)制定程序可以大致概括為四個(gè)階段：?jiǎn)?dòng)研究階段、標(biāo)準(zhǔn)化文件起草階段、公眾質(zhì)詢階段和審查公布階段。與之相比，我國(guó)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)制定程序中的公眾質(zhì)詢環(huán)節(jié)規(guī)定粗陋。
并在確立技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)定期修訂的程序以外，還應(yīng)設(shè)立不定期的標(biāo)準(zhǔn)技術(shù)水平保障程序。與修訂程序不同，保障程序的啟動(dòng)以現(xiàn)有的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)不能確保產(chǎn)品安全為前提。這就要求法律對(duì)啟動(dòng)保障程序的條件做出詳細(xì)具體的規(guī)定，并建立相關(guān)的產(chǎn)品事故檢測(cè)、統(tǒng)計(jì)和分析系統(tǒng)。再有，針對(duì)我國(guó)有相當(dāng)一部分國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)由國(guó)際或歐洲標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)化而來(lái)的現(xiàn)狀，應(yīng)在標(biāo)準(zhǔn)轉(zhuǎn)化程序中增加標(biāo)準(zhǔn)中國(guó)市場(chǎng)適應(yīng)性的調(diào)研階段，以確保技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)能夠適應(yīng)中國(guó)市場(chǎng)的特殊需求。
最后一方面，我簡(jiǎn)單提出了對(duì)于國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)落后狀況的解決方案，即是重建法律與技術(shù)之間的正確關(guān)系。盡管說(shuō)當(dāng)今在某些特定的領(lǐng)域內(nèi)，行為規(guī)范不可避免地由技術(shù)人員來(lái)確定，但其始終應(yīng)在法律的調(diào)整下進(jìn)行。立法機(jī)構(gòu)即便無(wú)法深入到施加給市場(chǎng)的具體的技術(shù)解決方案的細(xì)節(jié)，但其應(yīng)該通過(guò)提出原則、準(zhǔn)則、限制、優(yōu)惠和處罰等方式來(lái)指引和規(guī)范市場(chǎng)。
以上是我的匯報(bào)，不當(dāng)之處，請(qǐng)批評(píng)指正，謝謝！
■評(píng)論人：周漢華（中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所教授、博士生導(dǎo)師）
非常有幸參加論壇，而且很榮幸能夠來(lái)點(diǎn)評(píng)
讀了
國(guó)際上標(biāo)準(zhǔn)也是一個(gè)爭(zhēng)執(zhí)不休的問(wèn)題，現(xiàn)在我們用的電腦Wifi可以上網(wǎng)，中國(guó)曾經(jīng)想自己搞一個(gè)wapi，結(jié)果在國(guó)際上無(wú)限期推遲，不能實(shí)施，受到國(guó)際上很大的壓力，中國(guó)移動(dòng)正在推的TDSCDMA，中國(guó)自己獨(dú)立的標(biāo)準(zhǔn)，區(qū)別于WCDMA和中國(guó)電信的CDMA2000，這是第三套標(biāo)準(zhǔn)，被認(rèn)為是可以帶動(dòng)中國(guó)民族產(chǎn)業(yè)最新的一個(gè)大的希望，中國(guó)移動(dòng)現(xiàn)在的推銷(xiāo)手段也很強(qiáng)。隨便列舉一下這些全是標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題。所以，標(biāo)準(zhǔn)的問(wèn)題確實(shí)和法學(xué)，確實(shí)和社會(huì)的發(fā)展是一刻也離不開(kāi)的。法律的規(guī)范也是一個(gè)行為規(guī)范，它和標(biāo)準(zhǔn)有很強(qiáng)的共通性，這是
第二，她這個(gè)文章我自己讀起來(lái)很有收獲的地方就是它的視野非常開(kāi)闊，
第三，她有獨(dú)立觀點(diǎn)，比較系統(tǒng)的提出了重建技術(shù)與法律關(guān)系的大的思路，很能引起思考。另外對(duì)標(biāo)準(zhǔn)中缺乏安全標(biāo)準(zhǔn)的分析也是很深刻一個(gè)分析。
所以，我認(rèn)為這些
當(dāng)然，標(biāo)準(zhǔn)問(wèn)題是一個(gè)新問(wèn)題，尤其對(duì)法學(xué)界來(lái)說(shuō)更新，可以探討的地方也很多。有四個(gè)問(wèn)題可能值得我們探討，也是從他的文章里提出來(lái)的，供
第一，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)究竟是什么，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)難道就是技術(shù)嗎？如果說(shuō)就是技術(shù)的話，那就簡(jiǎn)單了，找?guī)讉�(gè)科學(xué)家，那1加 1就是2，沒(méi)有什么可討論的。還是說(shuō)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)是一個(gè)考慮整個(gè)社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r的政策選擇的過(guò)程？如果是一個(gè)考慮社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r的技術(shù)選擇過(guò)程，那你很難說(shuō)標(biāo)準(zhǔn)是高還是低。如果技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)是技術(shù)，你可以比較高和低，拿尺子一量；如果他是一個(gè)考慮社會(huì)發(fā)展?fàn)顩r的政策選擇過(guò)程，那就只能是合適還是不合適。所以，前者是一個(gè)很簡(jiǎn)單的技術(shù)運(yùn)用的問(wèn)題，后者就是一個(gè)很復(fù)雜的確立過(guò)程。所以，這樣的話，我們就得要追問(wèn)，如果是后者，我們究竟是法規(guī)缺位，還是標(biāo)準(zhǔn)的缺乏是因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在正處在一個(gè)社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期，是一個(gè)社會(huì)轉(zhuǎn)型時(shí)期的綜合挑戰(zhàn)。我們昨天吃不飽，今天突然到了要吃好的階段。昨天根本不知道什么叫PM10，今天說(shuō)也得考慮PM2.5了。所以，這是我們需要追問(wèn)的一個(gè)問(wèn)題。因?yàn)檫@兩種情況完全不一樣，解決這個(gè)問(wèn)題的對(duì)策可能就完全不一樣了。所以，這是第一個(gè)值得探討的問(wèn)題。
第二個(gè)問(wèn)題和這個(gè)相聯(lián)系的就是標(biāo)準(zhǔn)的普遍性和特殊性或者標(biāo)準(zhǔn)究竟是一元的還是多元的。結(jié)合我剛才已經(jīng)說(shuō)的，我們今年年初，專門(mén)在北京與來(lái)自英國(guó)和荷蘭的專家開(kāi)過(guò)食品安全和政府監(jiān)管的會(huì)，會(huì)上我也提出了這個(gè)問(wèn)題，我說(shuō)標(biāo)準(zhǔn)是有成本的，對(duì)一個(gè)富國(guó)和對(duì)一個(gè)窮國(guó)來(lái)說(shuō)，對(duì)于一個(gè)錢(qián)多的和對(duì)一個(gè)錢(qián)少的人來(lái)說(shuō)，你享受的標(biāo)準(zhǔn)是不一樣的。對(duì)于一個(gè)錢(qián)多的人會(huì)到高級(jí)商場(chǎng)買(mǎi)高標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品，錢(qián)少的人可能就去路邊攤位買(mǎi)。英國(guó)專家說(shuō)，英國(guó)也是如此，英國(guó)的很多法規(guī)是不適用中小企業(yè)的，但是大企業(yè)必須適用，是多元標(biāo)準(zhǔn)。所以，對(duì)于發(fā)展中國(guó)家和發(fā)達(dá)國(guó)家來(lái)說(shuō)，這個(gè)答案很可悲，也很讓人憤怒，但是這就是現(xiàn)實(shí)，標(biāo)準(zhǔn)是多元的，不是一元的，因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)不僅僅是技術(shù)。
我們接著要追問(wèn)的問(wèn)題是，標(biāo)準(zhǔn)的底線是什么？因?yàn)榉墒亲畹凸s數(shù)，什么東西標(biāo)準(zhǔn)是不能突破的呢？多元的標(biāo)準(zhǔn)難道可以把人當(dāng)奴隸一樣對(duì)待？多元的標(biāo)準(zhǔn)總不能讓我們吃了就上吐下瀉，多元的能做到這樣嗎？我們吃了奶粉都變成大頭娃娃，你不能用多元為這個(gè)做解釋。所以，需要追問(wèn)，多元標(biāo)準(zhǔn)的底線到底在什么地方？
與這個(gè)相關(guān)的問(wèn)題是，技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)和人權(quán)標(biāo)準(zhǔn)的劃分在什么地方，以及技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)本身是不是還要再進(jìn)行細(xì)分分類(lèi)，有些技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)可能是我們所說(shuō)的像基本人權(quán)一樣，安全標(biāo)準(zhǔn)，它是最基礎(chǔ)的，是普世的，也是不能突破的。這個(gè)問(wèn)題對(duì)中國(guó)來(lái)說(shuō)很重要，因?yàn)橹袊?guó)的企業(yè)現(xiàn)在愿意做外單，不愿意做內(nèi)單，這是現(xiàn)實(shí)的發(fā)展模式?jīng)Q定的，外單好掙錢(qián)。但是，不管怎樣，內(nèi)單不能突破底線。
第三、標(biāo)準(zhǔn)是不是越高越好？從前面的分析其實(shí)已經(jīng)可以得到答案，標(biāo)準(zhǔn)當(dāng)然不是越高越好。而且還要追問(wèn)一個(gè)問(wèn)題，是不是高標(biāo)準(zhǔn)就一定能帶來(lái)好的結(jié)果？我記得2004年阜陽(yáng)奶粉事件之前那時(shí)候蛋白質(zhì)含量的要求是相對(duì)較低的，導(dǎo)致后來(lái)的大頭娃娃事件，之后我們提高了對(duì)蛋白質(zhì)含量的標(biāo)準(zhǔn)要求，并且根據(jù)檢測(cè)氮的含量來(lái)檢測(cè)奶粉蛋白質(zhì)含量，結(jié)果導(dǎo)致不法之徒為滿足要求往奶粉中添加三聚氰胺，以提高氮元素的含量。這個(gè)過(guò)程正好說(shuō)明，單純追求高標(biāo)準(zhǔn)，可能會(huì)事與愿違，引發(fā)連鎖負(fù)面效應(yīng)。因此，我們法律人不能簡(jiǎn)單的按照數(shù)字的高低說(shuō)標(biāo)準(zhǔn)是好還是壞。這個(gè)現(xiàn)象在很多領(lǐng)域都是如此，法律人經(jīng)常認(rèn)為標(biāo)準(zhǔn)越高越好，沒(méi)有想到越高導(dǎo)致的是一個(gè)管制失靈，我們管得越多的領(lǐng)域是一個(gè)越亂的領(lǐng)域，包括食品安全。
第四個(gè)問(wèn)題，標(biāo)準(zhǔn)的機(jī)制和其他的社會(huì)治理機(jī)制之間的結(jié)合，很多東西不是標(biāo)準(zhǔn)能夠承受的，不是簡(jiǎn)單定一個(gè)高標(biāo)準(zhǔn)，嚴(yán)格執(zhí)法就能帶來(lái)我們的安全，可能它需要?jiǎng)e的治理機(jī)制來(lái)承擔(dān)，比如靠規(guī)模經(jīng)濟(jì)、靠技術(shù)進(jìn)步等等。國(guó)外為什么類(lèi)似的案例少一些，因?yàn)橐?guī)模經(jīng)濟(jì)導(dǎo)致的違法成本很高，盡管大公司也違法，但是不像我們的違法現(xiàn)象，因?yàn)榱闵⒔?jīng)營(yíng)，我們的違法者都是打一槍換一個(gè)地方，管理起來(lái)難度很大，再高的標(biāo)準(zhǔn)對(duì)這些違法者都是無(wú)用的，必須有其他的治理手段。
這就要回到我們這次論壇的主題，思考標(biāo)準(zhǔn)如何和其他的社會(huì)治理機(jī)制形成有效的銜接？那就需要實(shí)現(xiàn)一個(gè)社會(huì)管理創(chuàng)新，就要超越標(biāo)準(zhǔn)，也要超越法治，超越政府監(jiān)管，在這個(gè)大的框架之下再談?wù)摌?biāo)準(zhǔn)問(wèn)題可能就能更清楚的認(rèn)識(shí)到標(biāo)準(zhǔn)的意義。這就是我對(duì)這個(gè)文章的評(píng)論。謝謝。
3．農(nóng)民工子女義務(wù)教育后升學(xué)保障的地方立法完善研究——以浙江為例
■報(bào)告人：韓世強(qiáng)（浙江紡織服裝職業(yè)技術(shù)學(xué)院副教授）
目前，農(nóng)民工子女義務(wù)教育后的升學(xué)出路問(wèn)題，事實(shí)上已經(jīng)成為了影響教育公平的最大疑難之一。近年來(lái)，實(shí)踐中積極探索了“中職”單一模式和“普高+中職”全納模式的運(yùn)行制度。但是，這兩種制度模式仍無(wú)法讓農(nóng)民工子女的升學(xué)權(quán)得到全面實(shí)現(xiàn)。從既平衡各方面利益關(guān)系又顧及農(nóng)民工子女真實(shí)需要的多元價(jià)值標(biāo)準(zhǔn)出發(fā)，應(yīng)考慮在充分借鑒吸收“中職”單一模式和“普高+中職”全納模式各自優(yōu)勢(shì)成分的基礎(chǔ)上，繼續(xù)完善不足內(nèi)容，最終整合形成相對(duì)合理、科學(xué)可行的“二路線、三延伸、三配套”制度體系，即農(nóng)民工子女升學(xué)保障的“二三三”制度模式。
一、農(nóng)民工子女流入地升學(xué)的制度取向
目前，我國(guó)農(nóng)民工子女義務(wù)教育后在流入地的升學(xué)出路還面臨著層層障礙，成為了影響教育公平實(shí)現(xiàn)的最大疑難之一。首先，農(nóng)民工子女九年義務(wù)教育后的“中考”渠道仍極不暢通。其次，農(nóng)民工子女在流入地的“高考”之路幾乎被徹底封鎖。總體而言，農(nóng)民工子女的升學(xué)去向前景極為令人堪憂，他們義務(wù)教育后的升學(xué)權(quán)利，由于制度的障礙而遭遇到了種種不公正對(duì)待，殘酷地壓縮了他們?nèi)谌胫髁魃鐣?huì)的能力增長(zhǎng)空間。
如何解決農(nóng)民工子女在流入地的升學(xué)出路保障問(wèn)題？從制度實(shí)踐層面看，《國(guó)家中長(zhǎng)期教育改革和發(fā)展規(guī)劃綱要》提出，2020年前將逐步普及高中教育。這一政策取向意味著，向農(nóng)民工子女開(kāi)放義務(wù)教育后的升學(xué)權(quán)已是歷史必然。在理論探討層面，各界幾乎一致提出，應(yīng)當(dāng)賦予農(nóng)民工子女義務(wù)教育后在流入地升入高中和升入大學(xué)的權(quán)利，國(guó)家和各地方政府需要即刻性供給相關(guān)的保障制度。
近年來(lái)，不少學(xué)者針對(duì)農(nóng)民工子女在流入地的升學(xué)保障制度建設(shè)進(jìn)行了積極探索。普遍認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)遵循“從公平對(duì)待到差別補(bǔ)償?shù)膬r(jià)值策略”。首先，農(nóng)民工子女在流入地的升學(xué)權(quán)利應(yīng)當(dāng)?shù)玫狡降汝P(guān)切，政府有責(zé)任積極供給相關(guān)的制度體系，尤其需要消除因戶籍而產(chǎn)生的種種升學(xué)不平等，使農(nóng)民工子女和戶籍地兒童享有同等的升學(xué)待遇以及公共服務(wù)權(quán)利。其次，需要確立差別補(bǔ)償制度，以此來(lái)推動(dòng)農(nóng)民工子女升學(xué)權(quán)平等的真正實(shí)現(xiàn)。
二、農(nóng)民工子女流入地升學(xué)的制度考察
1、制度的最新進(jìn)展
近幾年，對(duì)于農(nóng)民工子女義教育后的升學(xué)出路保障，國(guó)內(nèi)很多省、市都進(jìn)行了積極的制度探索，并總結(jié)出了不少有益經(jīng)驗(yàn)。其中，以“普高+中職”全納模式和“中職” 單一模式兩種典型的制度范式影響最大。
“普高+中職”全納模式，在新疆、福建、安徽、河南石家莊、江蘇無(wú)錫等省市率先試行。福建省教育廳2007年正式下發(fā)的《普通初級(jí)中學(xué)學(xué)籍管理辦法（試行）》規(guī)定，在非戶籍所在地學(xué)校完成初中學(xué)業(yè)的學(xué)生，需要在流入地繼續(xù)接受高中階段教育的，可參加當(dāng)?shù)馗咧须A段學(xué)生招生考試；新疆維吾爾自治區(qū)則專門(mén)制定了措施，確保接受九年義務(wù)教育后的農(nóng)民工子女在新疆參加中考，無(wú)論是上普通高中還是中等職業(yè)學(xué)校，都暢通無(wú)阻，沒(méi)有政策障礙；同樣，安徽省從2008年開(kāi)始，農(nóng)民工子女也可以在就學(xué)地“無(wú)門(mén)檻”參加中考，包括所有重點(diǎn)實(shí)驗(yàn)高中；石家莊市規(guī)定流動(dòng)人口子女享受與本市考生報(bào)考高中的同等權(quán)利；無(wú)錫市也取消了對(duì)外籍戶口學(xué)生的所有報(bào)考限制,包括重點(diǎn)普通高中和中等職業(yè)教育等。
“中職” 單一模式，除在上海、天津、浙江等外來(lái)人口相對(duì)集中的省市得到深度推進(jìn)外，全國(guó)大多數(shù)地方也都予以了積極試行。上海市教委
2、制度的運(yùn)行評(píng)價(jià)
對(duì)于“中職”模式而言，由于招生不受戶籍限制，教育目標(biāo)主要以增強(qiáng)就業(yè)能力為主，非常符合農(nóng)民工子女的既有條件及客觀需要。因而，將“中職”模式作為解決農(nóng)民工子女義務(wù)教育后升學(xué)保障的主渠道應(yīng)該沒(méi)有多大問(wèn)題。然而，農(nóng)民工子女就讀中職學(xué)校一律不準(zhǔn)遷入戶口，不能就讀“3+2”高職班，中職學(xué)校畢業(yè)后不能就地參加高考升學(xué)，等等。意味著，中職教育幾乎成了農(nóng)民工子女的“斷頭教育”，他們中有相當(dāng)部分人欲繼續(xù)完成高等教育的愿望，則受到了極大抑制。藉此，要發(fā)揮“中職”模式對(duì)農(nóng)民工子女升學(xué)權(quán)平等實(shí)現(xiàn)的最大化保障功能，還必須對(duì)現(xiàn)行的中職教育制度有所創(chuàng)新。
對(duì)于“普高+中職”全納模式而言，盡管最大限度地踐行了教育公平理念，充分蘊(yùn)涵了內(nèi)在的“人性化”制度價(jià)值。但是，我國(guó)現(xiàn)行的“戶籍地標(biāo)準(zhǔn)”高考升學(xué)制度，無(wú)疑會(huì)使這種模式面臨“開(kāi)花無(wú)果”的困境。農(nóng)民工子女在流入地就讀普通高中后，不能就地參加高考及升學(xué)，還需要繳納數(shù)額不小的借讀費(fèi)，對(duì)于部分貧困農(nóng)民工子女家庭而言，明顯是雪上加霜。所以，向農(nóng)民工子女開(kāi)放普通高中教育，必須有相應(yīng)的配套政策支持，特別是特殊的戶籍管理政策和經(jīng)濟(jì)補(bǔ)助政策。只有在通盤(pán)考慮“普高+戶籍+經(jīng)費(fèi)”一條龍戰(zhàn)略的基礎(chǔ)上，向農(nóng)民工子女開(kāi)放普通高中教育才具有實(shí)際意義。
三、農(nóng)民工子女流入地升學(xué)的制度完善
1、制度模式的戰(zhàn)略選擇
總體而言，農(nóng)民工子女義務(wù)教育后的升學(xué)保障制度設(shè)計(jì)，在充分顧及農(nóng)民工子女真實(shí)需要的同時(shí)，還必須以不損害戶籍地學(xué)生的利益為前提，至少要保持兩者利益上的平衡協(xié)調(diào)。從這一原則立場(chǎng)出發(fā)，可以考慮在充分借鑒吸收“普高+中職”全納模式和“中職” 單一模式各自優(yōu)勢(shì)成分的基礎(chǔ)上，繼續(xù)完善不足內(nèi)容，最終整合形成相對(duì)合理、科學(xué)可行的“二路線、三延伸、三配套”制度模式，簡(jiǎn)稱“二三三”制度模式。所謂“二路線”，就是全日制中職教育、普通高中教育兩大路線合理并用、相互補(bǔ)充、統(tǒng)一協(xié)調(diào)，確保農(nóng)民工子女義務(wù)教育后的升學(xué)去向能各取所需、公平配置。所謂“三延伸”，就是農(nóng)民工子女接受中職或普高教育后，向高等職業(yè)教育、普通高等教育、成人高等教育延伸，最大化地實(shí)現(xiàn)他們接受高層次學(xué)歷教育的多元升學(xué)需要。所謂“三配套”，就是通過(guò)提供教育補(bǔ)償政策、特殊戶籍政策和招生配額政策等一系列配套措施，確保農(nóng)民工子女“二路線”、“三延伸”的升學(xué)路徑得以全面實(shí)現(xiàn)。
2、“二三三”制度的總體框架
“二三三”制度模式，其實(shí)際運(yùn)作是一項(xiàng)非常龐大的系統(tǒng)工程。比較理想的做法是，國(guó)家統(tǒng)一出臺(tái)《農(nóng)民工子女義務(wù)教育后升學(xué)保障的實(shí)施辦法》，對(duì)農(nóng)民工子女的升學(xué)保障制度進(jìn)行整體性、綜合性和全局性規(guī)定。其中，對(duì)確定性事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)以具體規(guī)范明確下來(lái)；而對(duì)某些變化性事項(xiàng)，則《實(shí)施辦法》只規(guī)定指導(dǎo)方針，然后再通過(guò)地方政府及相關(guān)職能部門(mén)逐年的“工作意見(jiàn)”動(dòng)態(tài)完善，形成《實(shí)施辦法》+X《工作意見(jiàn)》的制度規(guī)范體系。
3、“二路線”制度的具體完善
“二路線”,即向農(nóng)民工子女合理開(kāi)放全日制中職教育和普通高中教育兩大就學(xué)路線。
“中職教育路線制度”主要明確：（1）招生錄取制度，盡量體現(xiàn)從寬與“全納”的原則；（2）學(xué)習(xí)保障制度，特別要對(duì)學(xué)費(fèi)減免及獎(jiǎng)勵(lì)補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容作出規(guī)定；（3）資源拓展制度，特別要對(duì)與就學(xué)需要相當(dāng)?shù)闹新毥逃Y源如何滿足作出規(guī)定。
“普通高中教育路線制度”主要明確：（1）準(zhǔn)入制度，應(yīng)堅(jiān)持從嚴(yán)控制與公平合理的原則；（2）配額制度，主要對(duì)農(nóng)民工子女接受普通高中教育的計(jì)劃、政府“強(qiáng)制配額”的實(shí)施程序等進(jìn)行規(guī)定；（3）戶籍制度，主要對(duì)就讀普通高中農(nóng)民工子女的戶籍臨時(shí)遷移及管理制度進(jìn)行規(guī)定；（4）補(bǔ)償制度，主要對(duì)就讀普通高中困難家庭農(nóng)民工子女的生活、學(xué)習(xí)保障制度進(jìn)行規(guī)定。
4、“三延伸”制度的具體完善
“三延伸”， 即農(nóng)民工子女接受中職及普高教育后向高等職業(yè)教育、成人高等教育和普通高等教育延伸。
“高等職業(yè)教育延伸”，主要明確農(nóng)民工子女的“中高職銜接”制度，包括準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)、計(jì)劃配額、競(jìng)爭(zhēng)選拔等內(nèi)容，總體上的原則是讓優(yōu)秀人才充實(shí)到高職院校生源中。
“成人高等教育延伸”， 主要明確農(nóng)民工子女接受成人高等教育的補(bǔ)償制度，包括文化補(bǔ)償、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)葍?nèi)容，總體原則是緩解農(nóng)民工子女接受成人高等教育面臨的“文化素質(zhì)跟不上” 、“學(xué)習(xí)時(shí)間擠不出” 、“經(jīng)濟(jì)費(fèi)用付不起” 三大普遍性困難。
“普通高等教育延伸”， 主要明確農(nóng)民工子女流入地高考升入普通高等院校的招生配額制度，總體原則是既不限制優(yōu)秀農(nóng)民工子女的升學(xué)需要，又不造成戶籍地學(xué)生升學(xué)利益的侵犯，可從戶籍地生源變化與農(nóng)民工子女升學(xué)需要大致平衡的角度進(jìn)行控度。
5、“三配套” 制度的具體完善
“三配套”， 即為農(nóng)民工子女提供“教育補(bǔ)償”、“特殊落戶”和“招生配額”三大配套制度，保障他們的升學(xué)需要得以全面實(shí)現(xiàn)。
“教育補(bǔ)償制度”，必須強(qiáng)化兩大內(nèi)容：（1）政府責(zé)任制度，重點(diǎn)明確經(jīng)濟(jì)投入與教育服務(wù)兩方面；（2）自主權(quán)利制度，重點(diǎn)明確教育補(bǔ)償?shù)淖灾鲉?dòng)程序、政府不作為救濟(jì)等方面。
“升學(xué)配額制度”， 主要強(qiáng)化指標(biāo)數(shù)量的合理控制：（1）中職升高職配額制度，“配額”應(yīng)當(dāng)以農(nóng)民工子女的升學(xué)需要為基本依據(jù)，要體現(xiàn)盡量“從寬”的原則；（2）普通高校招生配額制度，“配額”應(yīng)當(dāng)以戶籍地生源變化規(guī)律為基本依據(jù)，要體現(xiàn)盡量“從嚴(yán)”的原則。
“特殊戶籍制度”，基本方向是，探索建立農(nóng)民工子女接受高中教育期間的“集體戶口”遷移及管理模式，為其高考升學(xué)掃清戶籍障礙。
首先特別感謝中國(guó)法學(xué)會(huì)，感謝主辦方北師大法學(xué)院，北師大法學(xué)院給我一個(gè)非常深刻的印象，在北大會(huì)開(kāi)到這個(gè)時(shí)候下面的同學(xué)基本上都走掉了，今天看到所有的同學(xué)還在這里，而且不是所有的同學(xué)都在上網(wǎng)、發(fā)短信，非常不錯(cuò)。
他剛才說(shuō)了，從2007年開(kāi)始一直在做這個(gè)研究，很多時(shí)候不僅是用手來(lái)寫(xiě)，走了很多地方，做了很多調(diào)研，這個(gè)論文的優(yōu)點(diǎn)已經(jīng)有了一個(gè)很好的評(píng)價(jià)，我注意到這次論文在征文活動(dòng)中得到了一等獎(jiǎng)，這已經(jīng)是一個(gè)更好的評(píng)價(jià)，我想把更多的時(shí)間放在探討這個(gè)主題再進(jìn)一步研究可能還需要考慮的一些問(wèn)題上。
這篇文章的主題是非常重要的，它在我們國(guó)家首先是社會(huì)意義上的問(wèn)題，其次才是法律和法學(xué)研究必須去面對(duì)和關(guān)注的問(wèn)題。如果要研究這個(gè)問(wèn)題，以下幾個(gè)方面我們還可以進(jìn)一步探討，這也是我們學(xué)習(xí)這篇文章的時(shí)候比較困惑的。
這個(gè)主題如果我們用法學(xué)研究的方法對(duì)它進(jìn)行分析，可能還有一些概念我個(gè)人認(rèn)為需要斟酌。比如這個(gè)研究中涉及這樣一些概念，第一，“農(nóng)民工”，與這個(gè)相關(guān)的“農(nóng)民工子女”，這是一個(gè)非常重要的概念，農(nóng)民工和農(nóng)民工的子女是描述意義上的社會(huì)學(xué)的概念，規(guī)范層面上我們并沒(méi)有界定，中國(guó)有的分為農(nóng)民，有的分為農(nóng)民工，有的分為其他的流動(dòng)人口，在法律上本身這個(gè)概念是需要斟酌的。從憲法來(lái)討論，農(nóng)民工的概念就涉及到對(duì)這些特定群體的法律上的歧視。已經(jīng)有一些實(shí)務(wù)部門(mén)的同志指出農(nóng)民工這個(gè)概念是有限的，因?yàn)閺膽椃ㄉ蟻?lái)說(shuō)，假設(shè)我們考慮各種各樣的權(quán)利，不應(yīng)該將人分成不同的類(lèi)別，除非能滿足一種正當(dāng)?shù)睦碛伞＾r(nóng)民工在中國(guó)的戶籍管理體制下出現(xiàn)的，如果在很多文件中，包括我們的研究中不斷的強(qiáng)化這個(gè)概念，我們?yōu)榱搜芯窟@些群體，用這個(gè)概念也是有一定道理的，我始終覺(jué)得這還是憲法上需要考慮的核心問(wèn)題。
最重要的是假設(shè)我們把農(nóng)民工當(dāng)作一個(gè)前提接受下來(lái)，后面用于分析它的一些權(quán)利差別的框架，平等權(quán)差別的框架可能就會(huì)喪失。因?yàn)槲覀儗?duì)農(nóng)民工許多權(quán)益的保護(hù)其實(shí)是回到憲法的平等權(quán)的概念。是不是農(nóng)民工概念做一個(gè)憲法上的重新界定，很多同學(xué)可能跟我一樣，就是地地道道的農(nóng)民出生，我的父母都是農(nóng)民，沒(méi)有人叫我
我覺(jué)得這是一個(gè)釜底抽薪的辦法，未來(lái)要解決中國(guó)的農(nóng)民工問(wèn)題，釜底抽薪的辦法絕對(duì)是要消滅這個(gè)概念，回到公民概念，不然等于承認(rèn)了中國(guó)的國(guó)民做了各種各樣類(lèi)別的劃分。
同樣，農(nóng)民工子女，除了農(nóng)民工的問(wèn)題，還有一個(gè)很重要的問(wèn)題，這篇文章值得討論的主要是農(nóng)民工隨遷的子女，文章似乎還是要對(duì)這個(gè)做界定，不能籠統(tǒng)的講農(nóng)民工的子女在進(jìn)行完九年義務(wù)教育之后，他就絕對(duì)沒(méi)有升學(xué)的權(quán)利，不是這樣的，大量的農(nóng)民工出去干活，但是孩子沒(méi)有跟著去，那些顯然不在你的討論范圍之內(nèi)，但是概念要界別。
同樣，包括升學(xué)的權(quán)利，繼續(xù)義務(wù)教育后的升學(xué)，這在法律上到底是一種什么權(quán)利，憲法關(guān)于教育權(quán)的規(guī)定和義務(wù)教育法，高等教育法法律的規(guī)定，升學(xué)權(quán)在法律上到底是什么權(quán)利是不是構(gòu)成你剛才所說(shuō)的基本的人權(quán)，甚至提高到一種重要的基本權(quán)利，我覺(jué)得這個(gè)概念還需要考慮。把它放在基本權(quán)利考慮，這個(gè)文章討論是非常困難的。更重要的是這些權(quán)利指向的主體是誰(shuí)，義務(wù)教育的權(quán)利要實(shí)現(xiàn)，意味著有些人要有義務(wù)。義務(wù)教育法不是孩子的義務(wù)，可能更多的指向政府，以及他的父母，如果不搞清楚義務(wù)，可能權(quán)利本身的實(shí)現(xiàn)也很困難。因此，第一大內(nèi)容，這個(gè)文章它在一些最核心的概念上其實(shí)沒(méi)有界定清楚或者干脆沒(méi)界定。如果未來(lái)要做縱深的研究，我認(rèn)為這個(gè)是非常重要的。
第二個(gè)值得考慮的問(wèn)題，研究的方法方面，世
第三個(gè)方面，我覺(jué)得關(guān)于他這個(gè)文章核心的建議，就是“二三三”的問(wèn)題，“二三三”顯示出一種非常好的建設(shè)性的思路，如果要解決我們前面說(shuō)的農(nóng)民工隨遷子女的問(wèn)題，特別是在兩個(gè)三，三種驗(yàn)收，三種配套，是解決農(nóng)民工子女獲得升學(xué)保障的核心內(nèi)容，這個(gè)核心內(nèi)容都提出了強(qiáng)制性的配額，進(jìn)職高要有強(qiáng)制性配額，職高往高本和普高進(jìn)入大學(xué)都得給農(nóng)民工子女留出強(qiáng)制性配額，這種強(qiáng)制性配額有它一定的合理性，但是它有一個(gè)問(wèn)題，強(qiáng)制性配額的提出又會(huì)延伸出憲法上，我們今天已經(jīng)在討論的，就是國(guó)外說(shuō)的反向歧視的問(wèn)題。我們給農(nóng)民工一些強(qiáng)制的配額讓你上，到底是把高等教育資源當(dāng)社會(huì)管理解決還是為國(guó)家培養(yǎng)人才？如果培養(yǎng)人才大家基本上要用同一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)來(lái)選拔，如果作為一個(gè)社會(huì)政策的話，它可能要有強(qiáng)制性的配額來(lái)保證。第一要解決到底是把它作為一個(gè)政策選擇還是平等競(jìng)爭(zhēng)。第二，這種強(qiáng)制性配額出來(lái)以后，我們到底怎么管理的問(wèn)題，原來(lái)對(duì)少數(shù)民族考生有各種加分的措施，文藝生都有各種加分的措施，但是帶來(lái)另外一種不平等，而且操作會(huì)有很大的問(wèn)題。這些方面，核心的建議可能還需要對(duì)這些問(wèn)題做進(jìn)一步的研究。主要是提了一些建議，完全供你參考。謝謝大家。
■報(bào)告人：戚建剛（中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)教授、法學(xué)博士）
尊敬的各位領(lǐng)導(dǎo)、各位老師：
十分感謝組委會(huì)，能讓我有機(jī)會(huì)匯報(bào)一項(xiàng)研究成果。我匯報(bào)的題目《論我國(guó)食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制之信息工具》。由于篇幅相當(dāng)長(zhǎng)，為了在寶貴的時(shí)間內(nèi)盡可能全面展現(xiàn)該文面貌，我從以下三方面加以匯報(bào)。
第一方面是試圖達(dá)到的研究目標(biāo)是什么。如何規(guī)制我國(guó)食品安全風(fēng)險(xiǎn)，已經(jīng)成為我國(guó)政府、學(xué)界，甚至是普通公眾，所強(qiáng)烈關(guān)注的重大課題。回顧從21世紀(jì)初期以來(lái)，我國(guó)食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制走過(guò)的簡(jiǎn)短歷史，可以發(fā)現(xiàn)，我國(guó)的食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制似乎總是在兩種極端的規(guī)制形式之間徘徊，就是消極不作為與命令控制為特征的運(yùn)動(dòng)式執(zhí)法。食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制機(jī)關(guān)無(wú)視或者無(wú)法正確運(yùn)用在這兩種極端規(guī)制途徑之間還存在著作為第一道防線的用以確保食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制具有合法性的規(guī)制工具，即信息工具，致使行政機(jī)關(guān)規(guī)制食品安全風(fēng)險(xiǎn)的活動(dòng)陷入以巨大的社會(huì)財(cái)富被無(wú)畏浪費(fèi)或消耗為特征的合法性危機(jī)之中。
而本文試圖達(dá)到的目標(biāo)就是：從行政法角度研究如何通過(guò)食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制工具的創(chuàng)新——信息規(guī)制工具，通過(guò)努力探討規(guī)制食品安全風(fēng)險(xiǎn)的第三條道路，即介于自由市場(chǎng)途徑與命令和控制式途徑之間的新方法，以試圖部分實(shí)現(xiàn)完善我國(guó)食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制這一宏大目標(biāo)。
本文強(qiáng)調(diào)，食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制者、食品安全風(fēng)險(xiǎn)制造者和社會(huì)公眾，都需要敬畏市場(chǎng)機(jī)制在消解食品安全風(fēng)險(xiǎn)中的巨大能力。立法者與其期待行政機(jī)關(guān)通過(guò)命令與服從的方法來(lái)代替市場(chǎng)消解食品安全風(fēng)險(xiǎn)，還不如通過(guò)正確定位行政機(jī)關(guān)在規(guī)制食品安全風(fēng)險(xiǎn)中的角色，并以行政法制度創(chuàng)新，為其提供一套能夠有效保障市場(chǎng)機(jī)制自行消解食品安全風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)則。
第二方面是基本分析框架。為達(dá)到研究目標(biāo)，本文遵循了美國(guó)著名行政法學(xué)者斯蒂芬·布雷耶（Stephen Breyer）教授為任何一項(xiàng)規(guī)制改革所規(guī)定的一條簡(jiǎn)單且實(shí)用的原理：決定規(guī)制目標(biāo)、考察實(shí)現(xiàn)規(guī)制目標(biāo)的代替性方法、選擇實(shí)現(xiàn)規(guī)制目標(biāo)的最佳方法。當(dāng)然，斯蒂芬·布
（1）重新定義食品安全風(fēng)險(xiǎn)的規(guī)制目標(biāo)。通過(guò)反思現(xiàn)行食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制目標(biāo)，本文提出食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制的目標(biāo)應(yīng)當(dāng)是糾正市場(chǎng)失靈問(wèn)題，以實(shí)現(xiàn)食品安全風(fēng)險(xiǎn)水平的“社會(huì)最佳程度”。而所謂市場(chǎng)失靈，根據(jù)圖（一）所示，就是食品安全風(fēng)險(xiǎn)制造者自行采取的各類(lèi)減少食品安全風(fēng)險(xiǎn)的措施，未能達(dá)到邊際成本等于邊際收益狀態(tài)，也就是Z點(diǎn)，因而是無(wú)效率的。而食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制機(jī)關(guān)的功能就是要糾正這種無(wú)效率的行為。
（2）科學(xué)診斷食品安全風(fēng)險(xiǎn)的癥狀及病因。對(duì)食品安全風(fēng)險(xiǎn)的不良癥狀的描述及對(duì)病因的分析也是斯蒂芬·布
（3）信息規(guī)制工具的類(lèi)型及相對(duì)優(yōu)勢(shì)。上述兩個(gè)環(huán)節(jié)的分析表明，現(xiàn)行的食品安全風(fēng)險(xiǎn)市場(chǎng)出現(xiàn)失靈是因系統(tǒng)的信息赤字造成的，是一種信息不對(duì)稱的市場(chǎng)失靈類(lèi)型。這就為行政機(jī)關(guān)進(jìn)行干預(yù)式規(guī)制提供了正當(dāng)理由。于是，本文進(jìn)入斯蒂芬·布
在純粹自由放任式規(guī)制工具與純粹的命令與控制式工具之間則還存在兩種用以彌補(bǔ)信息赤子的規(guī)制工具。一種可以稱為溫和自由式規(guī)制工具，即強(qiáng)制性公開(kāi)食品安全風(fēng)險(xiǎn)信息。另一種則是溫和家長(zhǎng)制式規(guī)制工具，即強(qiáng)制性公開(kāi)食品安全風(fēng)險(xiǎn)信息+“激勵(lì)性”防御措施信息。由于真正純粹自由放任式規(guī)制工具只有在極端罕見(jiàn)情形中才能適用。因而，本文將溫和自由式規(guī)制工具和溫和家長(zhǎng)式規(guī)制工具與強(qiáng)硬家長(zhǎng)式規(guī)制工具或者純粹的命令與控制式工具進(jìn)行比較。通過(guò)比較發(fā)現(xiàn)，信息規(guī)制工具，即溫和自由式規(guī)制工具和溫和家長(zhǎng)制式規(guī)制工具，應(yīng)當(dāng)作為我國(guó)食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制機(jī)關(guān)有效實(shí)現(xiàn)食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制目標(biāo)的最佳途徑。
（4）信息規(guī)制工具之行政法制改革建議。在前面三個(gè)環(huán)節(jié)的分析基礎(chǔ)之上，本文最后落腳點(diǎn)是行政法上的制度改革或創(chuàng)新，為行政機(jī)關(guān)及相關(guān)主體設(shè)定新的權(quán)利和義務(wù)，從而確保以信息為基礎(chǔ)的規(guī)制工具作為一種長(zhǎng)效機(jī)制能夠有效發(fā)揮作用。本文提出，從規(guī)范性層面而言，信息規(guī)制工具的制度框架由核心制度、保障性制度、支持性制度和技術(shù)性制度等構(gòu)成。
第三方面內(nèi)容是所遵循的主要研究方法。本文主體部分內(nèi)容是我于2010年9月到2011年9月在美國(guó)艾奧瓦大學(xué)法學(xué)院從事訪問(wèn)學(xué)者項(xiàng)目研究期間完成，深受美國(guó)著名行政法學(xué)者斯蒂芬·布雷耶、凱斯·孫斯坦等學(xué)者的跨學(xué)科研究進(jìn)路，特別是以經(jīng)濟(jì)學(xué)原理研究行政法問(wèn)題的研究方法的影響。文章完成之后，西南財(cái)經(jīng)大學(xué)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)研究所所長(zhǎng)
對(duì)于該研究方法，雖然會(huì)存在一些爭(zhēng)議，比如，有學(xué)者可能會(huì)認(rèn)為食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制的一些成本和收益是無(wú)形的，難以轉(zhuǎn)化為金錢(qián)數(shù)量，最顯著的就是社會(huì)公眾的生命和健康，但國(guó)內(nèi)外的學(xué)術(shù)研究以及經(jīng)驗(yàn)都一再表明，即便是生命和健康這類(lèi)定性范疇，也可以通過(guò)支付意愿法、接受意愿法、貼現(xiàn)率等方法進(jìn)行定量分析，從而以金錢(qián)的方式加以量化，而食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制機(jī)關(guān)經(jīng)常下意識(shí)，甚至不得不以考慮規(guī)制措施的成本和收益。因而，盡管這一方法略顯冷酷，然而，它卻較為現(xiàn)實(shí)，而且越來(lái)越體現(xiàn)出自身強(qiáng)大的解釋力。
當(dāng)然，本文運(yùn)用跨學(xué)科知識(shí)分析我國(guó)食品安全風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制，并不是為了趕時(shí)髦，而是要汲取其他學(xué)科的原理和知識(shí)，服務(wù)于本文的研究目標(biāo)，即科學(xué)設(shè)計(jì)信息規(guī)制工具的行政法制度
以上是我的匯報(bào)，不當(dāng)之處，請(qǐng)批評(píng)指正，謝謝！
■評(píng)論人：蘇 志（衛(wèi)生部食品安全綜合協(xié)調(diào)與衛(wèi)生監(jiān)督局局長(zhǎng)、中國(guó)法學(xué)會(huì)食品安全法治研究中心學(xué)術(shù)委員會(huì)副主席）
各位專家，各位同學(xué)，大家下午好，我坐在這兒一直如坐針氈。環(huán)視一下周?chē)际欠▽W(xué)界的泰斗和法學(xué)青年才俊，而我作為一個(gè)行政部門(mén)的工作人員，是被今天青年法學(xué)論壇討論的對(duì)象。在這兒評(píng)議法學(xué)教授的論文，實(shí)在有點(diǎn)兒不是我能擔(dān)當(dāng)?shù)摹?/span>
我也有點(diǎn)兒上當(dāng)?shù)母杏X(jué)，上了法學(xué)會(huì)李仕春主任的當(dāng)。李仕春主任帶了一個(gè)很好的團(tuán)隊(duì)正在幫助衛(wèi)生部開(kāi)展食品安全方面的規(guī)章建設(shè)工作，做的非常成功。在這個(gè)過(guò)程中我們討論比較多。所以我也就與在座的有的法學(xué)界專
從一個(gè)外行來(lái)說(shuō)兩句也不妨，提供大家批判。剛才幾位評(píng)議人都是知名的法學(xué)家，特別是
這篇文章我仔細(xì)讀了，但是不得不承認(rèn)讀的很費(fèi)勁，我是學(xué)自然科學(xué)出身的，到了行政機(jī)關(guān)，開(kāi)始學(xué)了點(diǎn)法律的皮毛，更談不上學(xué)術(shù)，都是工作需要，當(dāng)然也經(jīng)常參加相關(guān)立法工作。所以，首先我面臨的一個(gè)困難就是大量的學(xué)術(shù)術(shù)語(yǔ)。在拜讀了
為了充分發(fā)揮論文對(duì)于立法和實(shí)務(wù)部門(mén)的參考作用，提出以下看法與
主持人總評(píng)論：馮 軍（中國(guó)社會(huì)科學(xué)院法學(xué)所副所長(zhǎng)、教授、博士生導(dǎo)師）
謝謝蘇局長(zhǎng)，講的非常好。蘇局長(zhǎng)的一番評(píng)論更加強(qiáng)了我的印象，我覺(jué)得我們這個(gè)單元從報(bào)告到評(píng)論真是非常的精彩，我覺(jué)得會(huì)議的主辦方安排這個(gè)議程也非常具有創(chuàng)新性。到了最后一個(gè)單元，我們辦這個(gè)論壇，其實(shí)并不是局限于有幾個(gè)報(bào)告人，幾個(gè)報(bào)告說(shuō)點(diǎn)什么，我覺(jué)得會(huì)議的主辦方有個(gè)更大的想法，就是青年的法學(xué)工作者應(yīng)該為國(guó)家做點(diǎn)什么，我們?cè)趺赐ㄟ^(guò)我們的努力，把中國(guó)法學(xué)這條路越走越大，越走越寬，剛才幾位報(bào)告人和幾位評(píng)論人根據(jù)這個(gè)報(bào)告，實(shí)際上是借助這個(gè)報(bào)告引申出來(lái)他們的觀點(diǎn)，我覺(jué)得非常精彩。法學(xué)研究和自然科學(xué)研究有一個(gè)不太相同的，自然科學(xué)研究歷史上最年輕的諾貝爾獎(jiǎng)獲得者二十多歲，不到三十歲，得到以后他再也沒(méi)什么更大的成績(jī)，一生中就有那一個(gè)發(fā)現(xiàn)就行了。而人文社會(huì)科學(xué)除了你讀萬(wàn)卷書(shū)，你還要行萬(wàn)里路。有一個(gè)人生經(jīng)驗(yàn)增長(zhǎng)的過(guò)程，這個(gè)人生經(jīng)驗(yàn)增長(zhǎng)的過(guò)程，對(duì)你去認(rèn)識(shí)分析判斷一個(gè)法律現(xiàn)象是不可缺少的。所以，這個(gè)問(wèn)題是不可跨越的。
我不愿意多去講報(bào)告人有哪些地方做的不妥善，有兩個(gè)地方我個(gè)人受到比較大的啟發(fā)。一個(gè)是點(diǎn)和面的問(wèn)題，我看大家的稿子，對(duì)一個(gè)點(diǎn)的研究搞的非常好，特別一些優(yōu)秀的年輕同志，把一個(gè)點(diǎn)的挖掘得非常好。但是對(duì)這個(gè)點(diǎn)進(jìn)行判斷的時(shí)候，可能出現(xiàn)幾位老師說(shuō)的，有一片黃的葉子代表整個(gè)樹(shù)上的葉子都是黃的還是其他的都是綠的？是秋天要到了還是春天要來(lái)了呢？在這個(gè)判斷上那是要見(jiàn)功底的。我們有的年輕同志的文章在這些方面還有欠缺，點(diǎn)上做的非常好，從一個(gè)全局的角度，一個(gè)細(xì)致入微的角度進(jìn)行判斷，這個(gè)方面我想大家要知道不斷的努力才能做到。所以，剛才
所有的發(fā)展中國(guó)家的法學(xué)研究或者其他的科學(xué)研究都面臨同樣的問(wèn)題，但是中國(guó)的法學(xué)研究人員的機(jī)遇最大。因?yàn)橐粋�(gè)國(guó)家的法學(xué)要想走在世界前列的話，一定是你這個(gè)國(guó)家的社會(huì)關(guān)系在世界上處在前列，具有前沿性。為什么羅馬行？那時(shí)候最發(fā)達(dá)的商品管理在它那兒。中國(guó)很多地方它的表現(xiàn)在全世界可能代表人類(lèi)發(fā)展某些方面走在前面。所以，在東西方都面臨很多問(wèn)題的時(shí)候，中國(guó)作為一個(gè)最大的發(fā)展中國(guó)家，又是發(fā)展最快的大國(guó)，又是一個(gè)文化底蘊(yùn)最深的大國(guó)，很有可能我們能為世界的法學(xué)做出我們獨(dú)特的貢獻(xiàn)。這個(gè)就是我的一點(diǎn)感想。再一次感謝四位報(bào)告人，四位評(píng)論人他們卓越的貢獻(xiàn)，我特別提議，讓我們也