目錄
刑事合規專題研究
刑事合規的理念、機能和中國的構建……孫國祥
公共機構腐敗治理合規路徑的構建——以《刑法》第397條的解釋為中心……李本燦
企業合規刑事化的發展及啟示……萬方
刑法理論
網絡語境中的共同犯罪與罪量要素……王華偉
個罪研究
刑法視野下公民個人信息法益重析及范圍擴充……高楚南
訴訟理論
現場訊問研究……馬靜華
論物證鑒真的方法與效力——以毒品案件為切入……李錕
大數據偵查之程序控制:從行政邏輯邁向司法邏輯……張可
刑事合規專題研究
刑事合規的理念、機能和中國的構建
內容摘要:對于懲治與預防企業犯罪,傳統的事后懲罰與消極預防途徑始終效果難彰。發軔于西方國家的刑事合規(CriminalCompliance)在懲治與預防企業犯罪中的作用正日益受到各國重視。作為一個充滿張力的概念,刑事合規體現了風險社會刑罰積極一般預防的理念,具有犯罪預防前置化和“私有(企業)化”等特點。企業刑事合規的動力不但來自現代公司治理中的企業內部風險管理需要,同時也離不開國家刑事政策的正向激勵和反向歸咎。雖然我國企業已普遍將合規作為公司治理的重要組成部分,但企業的刑事合規并沒有受到應有的重視。在刑事立法和司法上,借鑒國外刑事合規的實踐,結合我國單位犯罪的特點,通過賦予企業合規管理的刑法積極義務,在擴大單位犯罪范圍的同時,將刑事合規作為限縮處罰范圍的出罪事由和刑罰減免的情節,構建我國的刑事合規制度。
關鍵詞:合規計劃;刑事合規;企業犯罪;積極預防
作者:孫國祥 南京大學法學院
公共機構腐敗治理合規路徑的構建
——以《刑法》第397條的解釋為中心
內容摘要:傳統的腐敗治理模式強調“國家—行為人”的二元關系,是單一國家規制模式。反腐實踐中的主體責任制將主體責任人引入了治理關系之中,構建了“國家—主體責任人—行為人”的三元關系,具有合作治理模式的特征。然而,紀律責任不能代替刑事責任。以主體責任制為著眼點,通過對我國《刑法》第397條的解釋,合理區分紀律責任與刑事責任,客觀上構建了公共機構腐敗犯罪治理的刑事合規路徑。刑事合規路徑的引入,是對傳統腐敗治理模式的有益補充,一方面,將會推動公共機構內部治理,使得腐敗犯罪治理更有成效;另一方面,合規機制所具有的排除違法或責任,或者減輕責任的機能,可以平衡刑罰嚴苛,使責任追究更加符合法治精神。將公司治理實踐中的合規管理技術引入公共機構的腐敗犯罪治理,構建合規路徑,也積極回應了“將公司治理中的風險管理技術引入腐敗治理”的理念倡導。
關鍵詞:公共機構;刑事合規;腐敗犯罪治理;玩忽職守罪;濫用職權罪
作者:李本燦 山東大學法學院
企業合規刑事化的發展及啟示
內容摘要:作為預防、發現和制止企業內部違法犯罪行為的內控機制,企業合規計劃在回應刑法監管的過程中,不斷以刑法為參照對象,借鑒、引入了諸多刑法理念與規則,逐漸呈現出“刑事化”的發展趨勢。在經濟全球化與法律全球化并融發展的背景下,企業合規“刑事化”成為全球企業合規制度發展的重要趨勢和立法方向。許多國家和國際組織為在本區域內推廣企業合規,在立法和司法實踐中積極推動建立以刑法理念與規則為導向、以威懾為基礎的企業合規制度。鑒于刑法強制效力和刑罰威懾效應對企業合規的巨大推動作用,在我國推進企業合規的構建實施過程中,可以嘗試將企業合規引入刑事立法,通過刑事法的理論與實踐牽引,推動企業合規制度的構建和實施。
關鍵詞:企業合規;刑事化;企業犯罪
作者:萬方 北京師范大學社會發展與公共政策學院
刑法理論
網絡語境中的共同犯罪與罪量要素
內容摘要:由于信息網絡技術的介入,共同犯罪的參與結構發生了變異,這與我國刑法分則罪名中的罪量要素共同造成了“一對多”型共犯處罰難題。目前學界存在四種理論應對方案,即共犯正犯化說,最小從屬性說,罪量要素與共犯體系分離說,以及虛擬共同犯罪理論。但是,以上學說都存在一定程度的不足!耙粚Χ唷惫卜柑幜P困境的癥結并不在于共犯從屬性原則和罪量要素體系定位等傳統理論命題,而是在于對同一主觀犯意支配下連續、反復、并發性違法共犯行為進行競合論(或罪數論)上的刑法評價。從數額累計計算的理論實踐中獲取靈感,對“一對多”型共犯也同樣應當借助于連續犯、集合犯的法理,采取規范性視角進行行為單數的認定,在此基礎上實現共犯不法疊加的整體性判斷,因應信息網絡技術對共犯參與模式帶來的沖擊。
關鍵詞:網絡空間;共同犯罪;罪量;“一對多”;行為單數
作者:王華偉 北京大學學院
個罪研究
刑法視野下公民個人信息法益重析及范圍擴充
內容摘要:公民個人信息法益屬性具有多元化特征,包含人身屬性、財產屬性和社會公共屬性。而法益是刑法價值觀念的體現,具有價值引導的作用。通過與公民個體法益密切程度的判斷,可以確立科學理性的公民個人信息保護范圍和敏感層級,確保法律規范與國家標準之間有效銜接,避免兩者對公民個人信息的認知差異,彌補個人信息保護前置性法律規范的不足,樹立合理的刑事裁判衡量尺度。進而在對公民個人信息實施有效刑法保護的前提下,保證刑法的謙抑性,促進數據產業有序發展。
關鍵詞:個人信息;法益;刑法保護
作者:高楚南 湘潭大學法學院
訴訟理論
現場訊問研究
內容摘要:偵查實踐中,現場訊問時有所見,但無法適用現行偵查訊問程序規定,F場訊問的立法方向應遵照偵查比例原則,在允許偵查人員通過現場訊問實現偵查目的和維護治安秩序的同時,也必須保障犯罪嫌疑人供述的自愿性,F場訊問包括現行犯罪中的當場盤問和抓捕時的當場訊問,具有臨場性、及時性和目的多元性、依附性、短暫性等特點,從而有別于偵查訊問。對現場訊問規制的核心是限制其在緊急情況下才能適用,而在訊問主體、訊問方式上應遵循與偵查訊問基本一致的程序性要求,訊問記錄方式宜采用錄音錄像而不是筆錄。鑒于現場訊問具有的偵查屬性,不能單純通過行政法進行調整,而應當作為一種偵查調查措施加以規范,既滿足追訴犯罪的現實需要,也強化監督制約。
關鍵詞:現場訊問;緊急情況;程序性要件;錄音錄像;立法規制
作者:馬靜華 四川大學法學院
論物證鑒真的方法與效力
——以毒品案件為切入
內容摘要:實物證據鑒真是對證據形式真實性的審查,關涉到證據關聯性,屬于證據能力范疇。以毒品案件為分析對象,發現我國的物證鑒真以筆錄證據為主,存在鑒真程序形式化、方法適用隨意、鑒真效力不明等問題,致使毒品同一性及保管鏈條完整性認定困難。這既與毒品案件偵辦困境有關,也與偵查人員取證規范意識薄弱相關,更有我國物證鑒真規則不健全的問題。對此,應當拓寬及改進物證鑒真方法,構建以獨特性識別鑒真、筆錄證據外部鑒真及視聽材料輔助鑒真的方法體系,進而倒逼證據收集、保管及移送程序的規范化,助力法庭證據調查的有效性、實質性。針對毒品案件證據鑒真的效力,存在確認形式真實、補正與合理解釋的補救以及無法作為定案根據的排除三種情形,體現了我國立法與司法實踐對實物證據持相對寬松的審查態度。
關鍵詞:物證鑒真;毒品案件;獨特性識別;保管鏈條完整性;補正或者合理解釋
作者:李錕 吉林大學司法文明協同創新中心
大數據偵查之程序控制:從行政邏輯邁向司法邏輯
內容摘要:隨著國家大數據戰略和數字中國戰略總體規劃的推進與落實,政策層面的“大數據”開始逐步浸透到我國的刑事偵查領域。大數據偵查是指通過計算機、網絡等科技手段采集、儲存、共享、驗證、比對和分析虛擬空間和實體空間當中的數據資源,發現犯罪線索,收集犯罪信息,緝獲犯罪嫌疑人的偵查模式。它包括以風險控制為目標的預警系統、以精確打擊為目標的技戰法運用和以動態管理為目標的智能管理系統三種實踐樣態。實踐中的大數據偵查存在行政邏輯過剩和司法邏輯不足的問題,蘊含了極大的司法風險,具體體現為法律文本滯后帶來的程序規則適用風險、數據采集共享隱含的公民權利保護風險以及技術自身特性導致的刑事錯案風險。通過程序制約數據,通過數據制約程序,以規制為核心的司法邏輯應當作為大數據偵查的應然走向。就程序規制數據而言,包括證據維度、偵查措施維度、辯護保障維度的立法與釋法創新;就數據規制程序而言,包括內部的執法規范指引機制、外部的程序風險提示機制。
關鍵詞:大數據偵查;行政邏輯;司法邏輯;程序制約數據;數據制約程序
作者:張可 中國政法大學
