《法學雜志》2020年第1期目錄
【特 稿】
論高樓拋物致人損害責任的完善 王利明
【國際經(jīng)濟法律制度的時代變革】
人類命運共同體思想與國際經(jīng)濟法律制度的變革 左海聰
國際貿(mào)易法治的危機及克服路徑 劉敬東
全球治理視野下國際投資法治的困境與變革 張曉君 李文婧
【監(jiān)察法實施專題】
《監(jiān)察法》實施中的若干問題與完善建議 張云霄
監(jiān)察調(diào)查提前介入實踐完善研究 呂曉剛
【各科專論】
論“套路貸”犯罪的刑事規(guī)制及其完善 彭新林
智能投顧的功能定位與監(jiān)管進路 趙吟
我國公司治理法律制度的弊端檢討及完善路徑 鄒小琴
新經(jīng)濟下的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)：理論證成、實踐經(jīng)驗與中國有效治理路徑 劉勝軍
【司法實踐與改革】
論辯護律師的法庭地位——以律師與法官的關(guān)系為視角 陳學權(quán)
專業(yè)審判委員會組織結(jié)構(gòu)完善研究 謝剛炬
【青年法苑】
累積犯視域下網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為的規(guī)制 郭瑋
論地方事務設(shè)定的合法性要件 張圓
【特 稿】
論高樓拋物致人損害責任的完善
作者：王利明（中國人民大學）
內(nèi)容摘要：高樓拋物行為不但會造成受害人人身及財產(chǎn)的嚴重損害， 而且危害公共安全。《侵權(quán)責任法》第87條雖然對該行為的侵權(quán)責任作出了規(guī)定，但仍不完善。我國民法典侵權(quán)責任編應當針對高樓拋物致人損害的行為，強化有關(guān)機關(guān)在查找行為人方面的職責；在確定高樓拋物責任時，需要區(qū)分高樓拋物和高樓墜物的責任；由于高樓拋物致人損害的發(fā)生有可能是物業(yè)服務企業(yè)違反安全保障義務造成的，應當在民法典中規(guī)定此種違反安全保障義務的責任。鑒于《侵權(quán)責任法》第87條有關(guān)可能加害的建筑物使用人的責任承擔的規(guī)定并不清晰，有必要在民法典侵權(quán)責任編中作出完善。
關(guān)鍵詞：高樓拋物；加害人不明；安全保障義務；民法典侵權(quán)責任編
【國際經(jīng)濟法律制度的時代變革】
人類命運共同體思想與國際經(jīng)濟法律制度的變革
作者：左海聰（南開大學法學院）
內(nèi)容摘要：2008年以來國際經(jīng)濟格局發(fā)生了深刻變化，國際經(jīng)濟法律制度的不適應性和不公平性凸顯，變革迫在眉睫。發(fā)達國家的國際經(jīng)濟法律制度變革主張具有片面性，不能有效解決國際經(jīng)濟法律制度的不適應性問題，也不能解決發(fā)展中國家的發(fā)展問題。人類命運共同體思想客觀揭示了國際經(jīng)濟關(guān)系的本質(zhì)特征，確立了“共同繁榮”的發(fā)展目標，明確了解決發(fā)展難題的基本途徑和法律原則，指明了實現(xiàn)共同繁榮的途徑。它沖破了發(fā)達國家學者的傳統(tǒng)窠臼，成為人類解決發(fā)展問題的重要思想源泉；其中的目標設(shè)置和原則確立，對國際經(jīng)濟法的發(fā)展具有關(guān)鍵意義，可以成為國際經(jīng)濟法律制度變革的指導性思想。“一帶一路”倡議的成功實施顯示了人類命運共同體思想的威力。依據(jù)人類命運共同體思想進行國際經(jīng)濟法律制度變革前景可期。
關(guān)鍵詞：人類命運共同體思想；國際經(jīng)濟法律制度；變革
國際貿(mào)易法治的危機及克服路徑
作者：劉敬東（中國社會科學院國際法研究所）
內(nèi)容摘要：當前國際貿(mào)易法治面臨第二次世界大戰(zhàn)以來空前之危機。此次危機具有深刻而復雜的國際背景及現(xiàn)實根源，但從國際貿(mào)易發(fā)展歷史來看，貿(mào)易自由化與貿(mào)易保護主義的博弈從未消失，向來是國際貿(mào)易法發(fā)展中的永恒主題。當前國際貿(mào)易法治危機的根源依然是保護主義的幽靈作祟。今天的保護主義與歷史上的保護主義并無本質(zhì)上的區(qū)別，無非是添加了時代的特點和因素。法治的危機仍然需要法治的方式予以克服，當前國際貿(mào)易危機的本質(zhì)說到底是國際貿(mào)易法治發(fā)展的不完善、不充分導致的，只有以法治的思維、法治的方法才能找到克服當前國際貿(mào)易危機的正確路徑。
關(guān)鍵詞：國際貿(mào)易法治；危機；克服路徑
全球治理視野下國際投資法治的困境與變革
作者：張曉君 李文婧（西南政法大學國際法學院）
內(nèi)容摘要：國際投資是全球經(jīng)濟增長的重要引擎。國際投資法治建設(shè)亟待加強，以促進國際投資自由化便利化、構(gòu)建公正合理的國際投資秩序、推動全人類的共同繁榮和可持續(xù)發(fā)展。當前，國際投資法治建設(shè)以雙邊和區(qū)域安排為主導，缺乏多邊統(tǒng)籌，不成體系，導致投資法治的功能缺失，滯約了國際投資發(fā)展。與此同時，國際投資格局發(fā)生深刻變化，投資條約內(nèi)容的趨同和共商共建共享的全球治理理念的創(chuàng)新為國際投資法治建設(shè)提供了良好契機。為此，我們應創(chuàng)新國際投資法治變革的路徑，以多邊投資實體規(guī)則為國際投資法治建設(shè)的主要內(nèi)容，推動國際投資法治的變革。
關(guān)鍵詞：全球治理；國際投資法治；困境；變革
【監(jiān)察法實施專題】
《監(jiān)察法》實施中的若干問題與完善建議
作者：張云霄（中國人民公安大學現(xiàn)代偵查技戰(zhàn)法研究中心）
內(nèi)容摘要：我國《監(jiān)察法》的正式頒布和順利實施對于深入推進全面依法治國、有效促進反腐敗法治化進程具有重要意義和重大影響。實地調(diào)研主要聚焦我國《監(jiān)察法》實施中的四方面內(nèi)容：監(jiān)督權(quán)限制度、監(jiān)察建議制度、監(jiān)察賠償制度和特約監(jiān)察員制度。從國家監(jiān)察體制改革法治化進程角度考量，應從以下途徑予以完善：首先，建議明確監(jiān)察機關(guān)的監(jiān)督方式以及厘清內(nèi)設(shè)機構(gòu)的監(jiān)督職權(quán)；其次，建議明確監(jiān)察建議的基本內(nèi)涵、主要內(nèi)容和適用程序三方面內(nèi)容；再次，建議明確監(jiān)察賠償?shù)母拍顑?nèi)涵、歸責原則、構(gòu)成要件與具體程序；最后，建議從國家立法層面制定專門的《特約監(jiān)察員法》，統(tǒng)一規(guī)范特約監(jiān)察員的選任條件、職責范圍、職務保障等。
關(guān)鍵詞：監(jiān)察法；監(jiān)督權(quán)限；監(jiān)察建議；監(jiān)察賠償；特約監(jiān)察員
監(jiān)察調(diào)查提前介入實踐完善研究
作者：呂曉剛（湘潭大學法學院）
內(nèi)容摘要：檢察機關(guān)提前介入職務犯罪監(jiān)察調(diào)查是監(jiān)察機關(guān)與檢察機關(guān)互相配合、互相制約原則的實現(xiàn)機制。針對介入過程中協(xié)助調(diào)查與公訴準備的角色定位沖突，應當在追訴職務犯罪目標統(tǒng)籌下予以平衡。當前檢察提前介入監(jiān)察調(diào)查存在適用率過高、實施細則不完善以及救濟機制不健全等缺陷與不足，應當完善提前介入案件遴選機制，優(yōu)化介入流程，賦予被調(diào)查人救濟權(quán)，以提高程序正當性。
關(guān)鍵詞：互相配合；角色定位；追訴；救濟
【各科專論】
論“套路貸”犯罪的刑事規(guī)制及其完善
作者：彭新林（北京師范大學刑事法律科學研究院）
內(nèi)容摘要：“套路貸”犯罪是以非法占有為目的，假借民間借貸之名、行非法侵占他人財物之實的新型犯罪，具有犯罪意圖的侵財性、犯罪手段的隱蔽性、犯罪團伙的組織性和犯罪后果的嚴重性等特征。我國對“套路貸”犯罪的立法規(guī)制，總體上契合懲處“套路貸”犯罪的情勢與實際需要，但也存在一些問題。當前，對“套路貸”犯罪的司法規(guī)制呈現(xiàn)民多刑少的格局，規(guī)制的主要罪名是詐騙罪、敲詐勒索罪，規(guī)制的核心標準是劃清“套路貸”犯罪與高利貸、非法討債行為的界限。改進“套路貸”犯罪的刑事規(guī)制，應確立“重重輕輕，以重為主”的刑事政策，在《刑法》中增設(shè)套路貸詐騙罪，健全“套路貸”案件的刑民銜接機制，探索“套路貸”犯罪案件專業(yè)化辦理機制，積極推行“套路貸”犯罪案例指導制度。
關(guān)鍵詞：套路貸；民間借貸；金融詐騙；刑事規(guī)制
智能投顧的功能定位與監(jiān)管進路
作者：趙吟（西南政法大學民商法學院）
內(nèi)容摘要：智能投顧是涵蓋投資管理全價值鏈的服務模式，融合廣義智能化投資顧問的各項特征，并有所延展，具有個性設(shè)計、風險分散、理性決策、平衡調(diào)整的功能優(yōu)勢。實踐中，智能投顧面臨合規(guī)風險、畫像風險、算法風險、信用風險等方面的功能異化。由于概念界定和市場環(huán)境的不同，我國智能投顧的監(jiān)管無法復制美國的模式，應當走本土化道路，注重從功能的角度進行穿透式監(jiān)管。具體路徑包括分類實施準入監(jiān)管，推進放開綜合賬戶；嚴格把關(guān)問卷設(shè)計，加強提高風險意識；有效開展算法監(jiān)控，探索構(gòu)建試錯機制；明確強化信息披露，合理考量責任追究。
關(guān)鍵詞：智能投顧；資產(chǎn)管理；信息；算法；監(jiān)管
我國公司治理法律制度的弊端檢討及完善路徑
作者：鄒小琴（山東政法學院民商法學院）
內(nèi)容摘要：我國的公司治理立法呈現(xiàn)出割裂性、矛盾性與過渡性的特征，問題并不在于立法模式的選擇，而在于立法體例的設(shè)計不當。目前的最佳解決途徑是改變既有的公司立法體例，拋棄有限責任公司和股份有限公司的傳統(tǒng)分類，將公司分為開放型公司和封閉型公司來有針對性地設(shè)計公司治理制度。規(guī)則應進一步細化，僅僅對開放型公司強制規(guī)定公司內(nèi)部治理制度，對封閉型公司則賦予更多的自主權(quán)，由股東在章程中自由進行公司組織機構(gòu)的設(shè)置。通過立法體例的改革和規(guī)則的細化來滿足私法對自由價值的追求和商主體對成本的控制，保障公司營利性目標的實現(xiàn)。
關(guān)鍵詞：公司治理；股東本位；效益；代理權(quán)
新經(jīng)濟下的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)：理論證成、實踐經(jīng)驗與中國有效治理路徑
作者：劉勝軍（中國民航大學法學院）
內(nèi)容摘要：新世紀以來選擇雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)成為新經(jīng)濟公司的一種新趨勢。堅持一股一票的傳統(tǒng)公司治理理論主要從公司民主、最優(yōu)表決權(quán)結(jié)構(gòu)和代理成本三個方面反對雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，認為雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)將降低上市公司價值。股東的共同目標是股東利益最大化而非公司民主；最優(yōu)表決權(quán)治理結(jié)構(gòu)是因公司而異多元化的，一股一票雖普遍然非最優(yōu)；表決權(quán)監(jiān)督機制非唯一治理成本的約束機制，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)比一股一票更有助于公司關(guān)注長期利益和科技創(chuàng)新。從經(jīng)驗研究來看，雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)與上市公司價值并不存在確定的負相關(guān)關(guān)系，甚至存在正相關(guān)關(guān)系。契合新經(jīng)濟公司的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)有助于在“輕資產(chǎn)、重人力資本”的新經(jīng)濟公司中根據(jù)合同而非物質(zhì)資本進行控制權(quán)分配，有助于激勵創(chuàng)始股東/管理者進行專屬人力資本投資，有助于滿足新經(jīng)濟公司的特殊治理結(jié)構(gòu)需要。我國科創(chuàng)板已經(jīng)引入雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)，為實現(xiàn)中國的有效治理，除目前科創(chuàng)板集中于事前治理外，還應強化事中治理和完善事后治理，最終對雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)進行有效治理實現(xiàn)興“利”除“弊”。
關(guān)鍵詞：科創(chuàng)板；差異化表決權(quán)；雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)；新經(jīng)濟公司；代理成本
【司法實踐與改革】
論辯護律師的法庭地位——以律師與法官的關(guān)系為視角
作者：陳學權(quán)（對外經(jīng)濟貿(mào)易大學法學院）
內(nèi)容摘要：有關(guān)辯護律師法庭地位的理論學說，大體可歸納為辯護人系司法機關(guān)、辯護人系當事人的利益代理人和辯護人系限制的司法機關(guān)三種類型。我國對辯護律師法庭地位認識的變化，總體上經(jīng)歷了從司法機關(guān)理論到當事人利益代理人理論的轉(zhuǎn)變過程。綜合考慮我國對律師的管理及定位、我國刑事司法對實體真實主義的追求、刑事審判模式的職權(quán)主義傳統(tǒng)及未來的改革走向等因素，我國刑事審判程序中辯護人的地位宜建立在限制的司法機關(guān)之理論基礎(chǔ)上。
關(guān)鍵詞：辯護律師；法庭地位；理論基礎(chǔ)；辯審關(guān)系
專業(yè)審判委員會組織結(jié)構(gòu)完善研究
作者：謝剛炬（中國政法大學證據(jù)科學研究院）
內(nèi)容摘要：《人民法院組織法》增設(shè)專業(yè)委員會這一新的審判委員會組織形式，是對多年來法院改革成果的立法確認。與傳統(tǒng)審委會相比，專業(yè)委員會的組織目標更加明確，組織結(jié)構(gòu)更加合理，組織邊界更加清晰，對于發(fā)揮審委會職能作用、提高法院裁判專業(yè)化水平具有更加積極的意義。但由于立法較為概括，實踐中該制度在設(shè)置條件、運行規(guī)則、配套機制等方面仍存在欠缺，可能虛化其應有功能。應當圍繞司法體制綜合配套改革和審判委員會改革的總體要求，進一步明確專業(yè)審判委員會的組織特征，規(guī)范其運行規(guī)則，完善其配套機制，使之真正成為中國特色社會主義司法制度的先進成果。
關(guān)鍵詞：審判委員會；專業(yè)委員會；組織結(jié)構(gòu)
【青年法苑】
累積犯視域下網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為的規(guī)制
作者：郭瑋（北京師范大學刑事法律科學研究院）
內(nèi)容摘要：作為各類網(wǎng)絡“黑灰產(chǎn)業(yè)”的源頭，網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為具有行為原子化、推定的“惡意”、原因力的間接性、侵犯法益的廣泛性等特征，亟需刑法規(guī)制。累積犯理論依據(jù)“真實的累積效應”，將輕微不法行為納入抽象危險犯的規(guī)制范圍，與網(wǎng)絡賬號惡意注冊行為相契合且為規(guī)制后者提供了理論支持。立足于網(wǎng)絡社會特點及語用學的發(fā)展，通過對刑法解釋進行“去中心化”的網(wǎng)絡改造，可使幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪的適用更加靈活。對“明知”與“犯罪”的闡釋應跳出傳統(tǒng)語義的窠臼，擴張至“推定明知”與“不法行為”，進而在恪守罪刑法定原則的基礎(chǔ)上實現(xiàn)刑法立法的效用最大化。
關(guān)鍵詞：累積犯；惡意注冊；去中心化；幫助信息網(wǎng)絡犯罪活動罪
論地方事務設(shè)定的合法性要件
作者：張圓（上海交通大學凱原法學院）
內(nèi)容摘要：針對地方事務的初次分配（設(shè)定），長期由國務院等中央行政機關(guān)負責的實踐傳統(tǒng)不能取代有限制性規(guī)定的現(xiàn)行法律。按照這些合法性要件，在設(shè)定主體上，全國人大及其常委會和經(jīng)授權(quán)的國務院有權(quán)設(shè)定地方事務。同時，為適應綜合治理的需求，1985年關(guān)于經(jīng)濟體制改革的授權(quán)決定應及時增補其他領(lǐng)域。在規(guī)范形式上，只有憲法、法律與依行政法規(guī)程序制定的暫行規(guī)定或條例可以勝任；并且要以憲法為依據(jù)，以法律為主體，提高人大立法的比重，控制授權(quán)立法。在制修程序上，代表團得充分行使提案權(quán)，為地方事務的設(shè)定發(fā)聲；“中央和地方協(xié)商辦事”的治理原則須轉(zhuǎn)化為法定程序，以便地方意見的收集。
關(guān)鍵詞：地方事務；設(shè)定；合法性要件