目 錄
主編的話
智慧法治
可信算法的法律控制
袁 康
網(wǎng)絡平臺監(jiān)管的算法問責制構建
張凌寒
論算法創(chuàng)作物的可版權性與著作權歸屬
徐小奔
論股東賦權主義和股東賦能的規(guī)則構造
高絲敏
數(shù)字代幣監(jiān)管的模式、架構與機制
蘇 宇
法定數(shù)字貨幣的法律地位、作用與監(jiān)管
袁 曾
理論前沿
論數(shù)據(jù)壟斷：大數(shù)據(jù)視野下反壟斷的法理思考
丁曉東
我國輕罪化社會治理模式的立法反思與批評
冀 洋
民法典適用
民法典體系視角下的法律行為制度
姚明斌
自動駕駛汽車交通事故責任的立法論與解釋論
鄭志峰
司法改革
失信聯(lián)合懲戒行政訴訟救濟困境及出路
彭 錞
智能量刑算法的司法適用：邏輯、難題與程序法回應
張玉潔
智慧法治
1.可信算法的法律控制
作者：袁康，武漢大學法學院副教授，法學博士。1989年2月出生。
內容摘要：符合可理解、可靠和可控等內在要求的可信算法是防范算法風險和構建算法信任的基礎，算法的可信控制應該成為算法治理 的核心。通過法律的可信控制，即按照法律嵌入和法律調節(jié)的規(guī)制邏輯，通過貫穿于算法的技術層、應用層和治理層的系統(tǒng)化制度安排，確保算法以可信任狀態(tài)得以設計、部署、應用和執(zhí)行，是實現(xiàn)算法可信的有效方式。系統(tǒng)地構建算法可信控制的制度體系，需要從算法本體的維度通過完善透明度規(guī)則、推動算法倫理法律化和探索算法驗證評估制度確保算法自身的可信度，并從算法關系的維度通過明確算法權利、強化算法問責和拓展監(jiān)管體系等制度約束算法相關主體的行為。
關鍵詞：可信算法 算法治理 算法本體 算法關系 制度理性 技術理性
2.網(wǎng)絡平臺監(jiān)管的算法問責制構建
作者：張凌寒，北京科技大學文法學院副教授，法學博士。1982年11月出生。
內容摘要：算法的廣泛應用使得平臺運行日益自動化，加劇了網(wǎng)絡平臺事前的主觀過錯認定機制困境，導致現(xiàn)有平臺監(jiān)管追責機理模糊化、治理節(jié)點滯后、責任設置不符合比例原則。人工智能時代的平臺監(jiān)管，既應符合平臺底層的技術邏輯，也應符合主客觀相一致、責罰相適應的法律原則。因此，應穿透網(wǎng)絡平臺運行的技術面紗，將平臺監(jiān)管的觸角和追責視角直接指向背后的算法責任。技術原理是中立的，但是技術的應用是包含主觀意圖的，應將平臺算法設計部署的主觀過錯作為問責依據(jù)。平臺的主觀過錯認定需明晰可回溯的問責點，可通過算法評估制度設置、并以算法備案制度事前固定問責點。事后可要求平臺根據(jù)備案內容出作算法解釋，說明設計的目的和預期后果，結合客觀損害結果予以歸責。平臺算法法律責任的設置上，對于本身的設計過錯作為實質責任予以歸責，如果平臺提供虛假備案與解釋則承擔不真實解釋責任。
關鍵詞：算法 平臺監(jiān)管 主觀過錯 算法備案 算法解釋 算法問責
3.論算法創(chuàng)作物的可版權性與著作權歸屬
作者：徐小奔，中南財經(jīng)政法大學知識產(chǎn)權研究中心副教授，法學博士。1985年3月出生。
內容摘要：算法時代，在機器學習技術與大數(shù)據(jù)技術的驅動下，算法創(chuàng)作進一步促進了人工智能的自主性。堅守作者中心主義范式下的主客體一致性標準，將無法為算法創(chuàng)作物提供有效的法律保護。事實上，讀者中心主義對現(xiàn)代著作權制度也產(chǎn)生了深遠的影響，并在作品獨創(chuàng)性方面為科技作品、實用作品的著作權保護提供了堅實的理論基礎。讀者中心主義所確立的主客體分離評價標準為算法創(chuàng)作物視為作品提供了獨創(chuàng)性判斷的理論路徑。算法自由就是作品表達自由的技術表現(xiàn)，故而可使算法創(chuàng)作物具備獨創(chuàng)性。在否定人工智能法律主體的前提下，可以通過委托作品的權屬分配機制，一方面有限承認人工智能的機器作者身份，另一方面將著作權全部歸屬給人類開發(fā)設計者。
關鍵詞：算法創(chuàng)作 人工智能生成內容 可版權性 作品獨創(chuàng)性 讀者中心主義 機器作者
4.論股東賦權主義和股東賦能的規(guī)則構造——以區(qū)塊鏈應用為視角
作者：高絲敏，清華大學法學院副教授，法學博士。1983年1月出生。
內容摘要：我國公司法及相關法律的改革呈現(xiàn)出了股東賦權主義的趨勢，通過增強股東尤其是中小股東參與公司治理的權力，降低公司兩權分離所帶來的代理成本問題，例如股東代理投票權規(guī)則、投票權征集規(guī)則、股東的查閱權規(guī)則和股東提案權規(guī)則等都是典型的例子。然而，上述規(guī)則在對股東進行賦權的同時忽視了股東參與公司治理可能帶來的被代理人成本問題，從而影響了股東行使權利的實際效用。降低被代理人成本問題的關鍵在于提升股東參與治理的能力，降低股東參與的沖突成本，這就需要在現(xiàn)有的股東賦權規(guī)則的基礎上增加股東“賦能”的緯度。公司治理的數(shù)字化，尤其是區(qū)塊鏈技術在上市公司的試點應用，提供了一個可能改進股東“賦能”規(guī)則的進路，通過分布式記賬和共識機制降低中小股東參與公司治理的成本。我國未來公司法修改也需要面向未來，在規(guī)則構造上體現(xiàn)著數(shù)字化發(fā)展對于公司治理的影響。
關鍵詞：股東賦權 被代理人成本理論 股東賦能 區(qū)塊鏈 公司法修改 數(shù)字化治理
5.數(shù)字代幣監(jiān)管的模式、架構與機制
作者：蘇宇，中國人民公安大學法學院副教授，法學博士。1985年5月出生。
內容摘要：數(shù)字代幣已發(fā)展為類型多樣的龐大集合，各國對數(shù)字代幣的監(jiān)管亦采取了不同的模式、架構及法律機制。伴隨資本市場產(chǎn)品監(jiān)管架構的集中監(jiān)管模式與包含證券監(jiān)管架構、貨幣監(jiān)管架構等的分散監(jiān)管模式各有短長。在不同監(jiān)管模式中，信息報告、營業(yè)限制、行為監(jiān)管及監(jiān)管沙盒等法律機制都發(fā)揮著重要作用。我國對數(shù)字代幣采取相對集中的分散監(jiān)管模式及灰產(chǎn)監(jiān)管架構，需要從四個方面進一步推動數(shù)字代幣監(jiān)管的法治化，還需要及時研究分類監(jiān)管方案、制定相關標準、引入監(jiān)管科技，為應對未來數(shù)字代幣監(jiān)管與治理之挑戰(zhàn)作準備。
關鍵詞：數(shù)字代幣 虛擬貨幣 區(qū)塊鏈 監(jiān)管模式 監(jiān)管架構 法律機制
6.法定數(shù)字貨幣的法律地位、作用與監(jiān)管
作者：袁曾，上海交通大學凱原法學院博士后研究人員，南方海洋科學與工程廣東省實驗室（珠海）兼職研究員，法學博士。1988年12月出生。
內容摘要：全球貨幣體系面臨著巨大變局，貨幣是金融基礎設施，作為數(shù)字時代的戰(zhàn)略選擇，法定數(shù)字貨幣將在新基礎設施建設中發(fā)揮至關重要的通道作用。法定數(shù)字貨幣由中國人民銀行（以下簡稱央行）發(fā)行，以國家主權信用作為背書，央行擁有絕對和完整的貨幣發(fā)行權，其法律性質屬于基礎貨幣，具有成本低、效率高、幣值穩(wěn)定等先天優(yōu)勢。法定數(shù)字貨幣的流通發(fā)行將改變金融科技生態(tài)，對現(xiàn)行支付清算機制產(chǎn)生巨大影響，央行將有效監(jiān)測資金的準確動向，通過大數(shù)據(jù)分析宏觀經(jīng)濟的整體走向和微觀經(jīng)濟的客觀需求。依托于區(qū)塊鏈、5G 等技術建立的法定數(shù)字貨幣體系，可以實現(xiàn)更為精準的貨幣政策效果，對搶占數(shù)字空間鑄幣權乃至維護國家金融主權安全穩(wěn)定具有重要意義。但法定數(shù)字貨幣并非毫無缺陷，其發(fā)行使用可能造成更大的金融風險敞口，必須對其予以充分規(guī)制，建立立體監(jiān)管機制，加強數(shù)字空間下法律與工程的結合應用，確保法定數(shù)字貨幣在正確的軌道上發(fā)展。
關鍵詞：法定數(shù)字貨幣 新基建 金融安全 長臂管轄 法律工程學 數(shù)字經(jīng)濟
理論前沿
7.論數(shù)據(jù)壟斷：大數(shù)據(jù)視野下反壟斷的法理思考
作者：丁曉東，中國人民大學法學院、未來法治研究院副教授，法學博士。1982年7月出生。
內容摘要：大數(shù)據(jù)對傳統(tǒng)反壟斷理論在法理層面提出了挑戰(zhàn)，數(shù)據(jù)壟斷需要重新思考市場力量判斷、必要設施原理與消費者保護問題。通過對大數(shù)據(jù)的特征與反壟斷理論進行法理層面的分析，首先，可以發(fā)現(xiàn)大數(shù)據(jù)對企業(yè)市場力量或壟斷地位的強化非常復雜，不能一概而論，應當根據(jù)企業(yè)的所涉及的平臺類型、網(wǎng)絡效應特征、多宿主等情況來分類分析。其次，法律可以結合不同數(shù)據(jù)的類型，促進數(shù)據(jù)的合理共享流通。最后，數(shù)據(jù)隱私保護可能構成反壟斷議題，但應避免將數(shù)據(jù)收集增加簡單等同于產(chǎn)品質量下降。應注意數(shù)據(jù)隱私保護與反壟斷制度的分工與配合，法律不應過多依賴反壟斷法解決數(shù)據(jù)隱私保護，但可以將數(shù)據(jù)隱私保護作為衡量企業(yè)市場力量的參照。
關鍵詞：數(shù)據(jù)壟斷 大數(shù)據(jù) 市場力量 必要設施 隱私保護 平臺企業(yè)
8.我國輕罪化社會治理模式的立法反思與批評
作者：冀洋，東南大學法學院講師，法學博士。1988年9月出生。
內容摘要：我國先后十一部刑法修正案新增28個輕罪，但表現(xiàn)出了“輕重并進，重罪為主”的立法特征，輕罪制度并未成為立法主線，“輕罪化”之所以屢被用于渲染當前的犯罪化立法及其趨勢，源于對“廢除勞教制度”法治意義的誤解。勞教制度被廢的根本原因在于，其從教育幫扶性措施異化為罪刑失衡的監(jiān)禁處罰，因而輕罪化立法不應是“勞教功能”的棲身之所。“輕罪化”作為刑法參與社會治理的立法方案源于“嚴而不厲”的目標導向，但“嚴而不厲”內含“嚴”與“厲”概念交叉、狹義解讀刑法謙抑性、迷信刑法積極預防功能等不足，在“去重刑化”目標尚未實現(xiàn)之前追求法網(wǎng)之“嚴”，則導致刑法結構“又嚴又厲”。增設輕罪也不是校正重刑主義司法偏向的恰當措施，重罪構成要件的司法擴張是解釋者背離罪刑法定原則使然，應正視司法恣意性的根源而非通過輕罪化立法為之開脫，否則將陷入“司法無限倒逼立法”的惡性循環(huán)。因此，追求法網(wǎng)嚴密的輕罪化立法應予放棄，從而為發(fā)揮刑法之外其他規(guī)范及其主體的功能讓渡空間，真正促成社會治理所需的多元共治格局。
關鍵詞：刑法修正案（十一） 輕罪化 社會治理 嚴而不厲 重刑主義 積極刑法觀
民法典適用
9.民法典體系視角下的法律行為制度
作者：姚明斌，華東政法大學法律學院副教授，法學博士。1985年3月出生。
內容摘要：隨著民法典竣工運行，應從體系視角跟進觀察、評估法律行為制度及其承載的意思自治理念所表達的體系價值、體系效應和體系發(fā)展。在體例維度，民法典作為典范性法源，開放出了法律行為的準法源地位，具有落實私法自治之憲法基本權利的意義；總分則體例結構之下，法律行為制度的體系價值可結合“民法基本原則”“民事權利”“法律行為”三個關鍵詞展開。在構成維度，民法典的規(guī)范分析表明，意思表示系成立法律行為的先行機制；意思表示規(guī)范中，意思表示解釋規(guī)則的體系效應尤其值得重視。在效果維度，民法典并未就處分行為的效力配備具體規(guī)則，需借助類推予以補充和發(fā)展；動產(chǎn)和權利擔保法的體系重整，會引發(fā)處分行為在物權變動公示對抗規(guī)則、所有權擔保規(guī)則等局部新的解釋論問題。
關鍵詞：意思自治 法律行為 意思表示 意思表示解釋 處分行為 負擔行為
10.自動駕駛汽車交通事故責任的立法論與解釋論——以民法典相關內容為視角
作者：鄭志峰，西南政法大學民商法學院副教授，西南政法大學與貴州省社科院聯(lián)合培養(yǎng)博士后。1988年9月出生。
內容摘要：對于自動駕駛汽車引發(fā)的侵權責任難題，學界起碼達成了當前不宜賦予自動駕駛汽車法律主體地位、生產(chǎn)者一方需要承擔產(chǎn)品責任、責任保險配套至關重要三項共識，但對于使用人一方是否需要以及如何承擔機動車交通事故責任則存在諸多分歧。在民法典有意“留白”的情況下，存在立法論與解釋論兩種規(guī)制路徑。立法論有助于從根本上配套適應自動駕駛汽車的責任規(guī)則，同時民法典第1208條也為道路交通安全法修訂預留了“補白”空間，未來可以構建本土化的無過錯保有人責任，以保有行為取代駕駛行為作為歸責依據(jù)，順應自動駕駛技術的發(fā)展。與此同時，從維護民法典權威以及制度延續(xù)性的角度來看，解釋論路徑也有其必要性，可以引入“理性車”標準來豐富“機動車一方”過錯的判斷，克服自動駕駛取代人工駕駛帶來的歸責窘境。
關鍵詞：自動駕駛汽車 民法典 機動車交通事故責任 保有人責任 理性車 侵權責任
司法改革
11.失信聯(lián)合懲戒行政訴訟救濟困境及出路
作者：彭錞，教育部人文社會科學重點研究基地北京大學憲法與行政法研究中心助理教授，法學博士。1985年12月出生。
內容摘要：失信聯(lián)合懲戒具有多主體、多行為兩大特征，致使行政訴訟救濟面臨渠道不暢和審查不力的困境。一方面，法院視信訪懲戒為不可訴行為，將實施懲戒的企事業(yè)單位認定為不適格被告，并把失信認定、列入黑名單、公布黑名單以及聯(lián)合懲戒界定為內部行為、信息記錄、信息公開或黑名單自動結果，導致相對人無法起訴或難于選擇起訴對象。另一方面，法院對失信懲戒缺乏統(tǒng)一定性，對其合法性依據(jù)也缺乏清晰判斷，無法有效展開審查。切實可行的解困方案是：實體上，法院應把失信懲戒各階段行為定性為可訴的行政處理，施以正當程序要求，并根據(jù)上位法對其依據(jù)進行合法性審查；程序上，法院應允許相對人在失信懲戒多階段行為中擇一起訴，承認前后階段行為之間的違法性繼承，并通過第三人制度和司法建議促進行政爭議實質性化解。
關鍵詞：失信聯(lián)合懲戒 行政訴訟 行政處罰 行政處理 違法性繼承 司法救濟
12.智能量刑算法的司法適用：邏輯、難題與程序法回應
作者：張玉潔，廣州大學法學院副教授，法學博士。1986年1月出生。
內容摘要：智能量刑算法的司法適用，既推動了我國傳統(tǒng)司法的結構性轉向，又開拓了“同案同判”的技術化裁判路徑。這主要歸功于智能量刑算法的主體性邏輯、量化規(guī)范邏輯以及經(jīng)驗規(guī)范邏輯。但結合當前的司法實踐與社會反饋卻發(fā)現(xiàn)，暗箱裁判、算法歧視并非當前智能量刑算法司法適用的最大難題，反而公眾的可接受性、經(jīng)驗歸納的周延性以及系統(tǒng)性偏離等難題極大地困擾著算法裁判的實踐效果。為了更好地推動智能量刑算法的司法適用，我國應在現(xiàn)行司法程序的基礎上，建立司法聽證程序、算法選擇程序、算法判決申訴程序，并面向三類刑事變通事項建立主審法官的伴隨性審查程序，以改善智能量刑算法的技術性缺陷。
關鍵詞：智能量刑算法 同案同判 智慧司法 司法邏輯 程序法 算法裁判