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☆ 主題研討 ——環(huán)保法理論與制度創(chuàng)新研究
論企業(yè)環(huán)境監(jiān)督員的法律地位 ……………………………………………………鄭少華
論區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作法律機制 ……………………………………………………李長友
論行政管制標準在環(huán)境侵權民事責任中的類型化效力 …………………………張敏純
☆ 經(jīng)濟刑法
德國刑法詐騙罪的客觀構成要件——以德國司法判例為中心 …………………王 鋼
假冒注冊商標罪的司法疑難與理論解答 …………………………………………涂龍科
☆ 專 論
論公私協(xié)力的公法救濟模式及體系現(xiàn)代化
——以擔保國家理論為視角 ………………………………………………………鄒煥聰
反恐怖犯罪刑事法完善研究——兼論反恐怖系統(tǒng)化立法 ………………………王利賓
非貿易關注單邊措施的法律爭議問題… …………………………………………樊 穗
☆爭鳴園地
憲法可以選擇適用嗎——與
“關于責任主體的特殊規(guī)定”特殊性辯駁 ——從“教育機構侵權責任”展開……………………………………………… 韓 強
☆實務研究
被告人認罪簡易審案二審的定量分析與相關問題研究 …………………………李本森
臨終會見：究竟是誰的權利
——死刑臨行會見權的歸屬及保障探尋 …………………………………………何成兵
☆域外視野
離婚時按揭房屋的增值分配：以瑞士法為中心 …………………………………賀 劍論美國既判力援引程序及其借鑒 …………………………………………………胡軍輝 |
☆主題研討——環(huán)保法理論與制度創(chuàng)新研究
編者按：環(huán)境保護法理論與制度如何進行自身創(chuàng)新、如何完善，不僅是現(xiàn)實社會和經(jīng)濟發(fā)展的需要，也是環(huán)境保護法學得以在法學學科領域不斷成熟的需要。為了適應這一需要，本期特選取了討論企業(yè)環(huán)境監(jiān)督員法律地位、區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作法律機制、環(huán)境行政管制標準在環(huán)境侵權民事責任構成要件中的效力等主題的論文，以求從理論和制度創(chuàng)新視閾展示學者的探索成果。
論企業(yè)環(huán)境監(jiān)督員的法律地位
鄭少華（上海財經(jīng)大學法學院，上海200433）
摘要：企業(yè)環(huán)境監(jiān)督員制度是為了應對日趨嚴重的環(huán)境危機，在國家管控、社會自我管制以及市場（企業(yè)）自律的三重組合下發(fā)展起來的。在考查企業(yè)環(huán)境監(jiān)督員法律地位時，應將其定位于行政、公眾和企業(yè)的受托人，使其享有知情權、建議權、闡明權、監(jiān)控權等權利并負咨詢義務、報告義務等。同時，為了應對企業(yè)環(huán)境監(jiān)督員多重主體受托人地位所產(chǎn)生的角色沖突與利益沖突，應通過法律的進一步調適，將其法律地位與職責明確規(guī)定于環(huán)境污染防治、環(huán)境污染治理、環(huán)境污染糾紛處理與救濟的各個方面，并通過準入、培訓、職權保障等相關制度的建立，切實發(fā)揮該法律規(guī)范的作用。
關鍵詞：企業(yè)環(huán)境監(jiān)督員；環(huán)境保護受托人；忠實義務；企業(yè)環(huán)境責任
論區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作法律機制
李長友（吉首大學法學與公共管理學院，湖南吉首416000）
摘要：區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作是區(qū)域環(huán)境法治主體對區(qū)域環(huán)境信息的生成、公開、獲取乃至運用等所進行的建設性活動。它既是區(qū)域環(huán)境法制科學建構的前提和基礎，也是區(qū)域環(huán)境法律健康運行的前提和基礎。進行區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作才能形成區(qū)域環(huán)境共識并推動區(qū)域性環(huán)保行動。目前，我國現(xiàn)行環(huán)境信息公開法制缺乏區(qū)域性規(guī)定，宗旨的偏失阻礙了區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作動力的生成，基層社會主體缺位也制約著區(qū)域環(huán)境信息生成和發(fā)布并使其無法覆蓋整個區(qū)域。應該將保障環(huán)境知情權作為環(huán)境信息公開法制宗旨貫穿始終，并改進區(qū)域環(huán)境信息生成方式、強調區(qū)域內鄉(xiāng)鎮(zhèn)以上政府和所有企業(yè)環(huán)境信息公開的法律義務、鼓勵區(qū)域社會組織合法生成和公開區(qū)域環(huán)境信息、明確區(qū)域環(huán)境信息公開內容、將區(qū)域環(huán)境信息公開超越行政邊界，以此建立和健全區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作法律機制。
關鍵詞：跨行政區(qū)；區(qū)域環(huán)境信息公開；區(qū)域環(huán)境信息協(xié)作；知情權
論行政管制標準在環(huán)境侵權民事責任中的類型化效力
張敏純（長沙理工大學文法學院，湖南長沙410011）
摘要：我國已成為通說的權威觀點對于環(huán)境管制標準的民事規(guī)范效力持否定態(tài)度，不僅引發(fā)學說爭議，也無法解釋噪聲污染侵權實踐中認可合規(guī)抗辯的做法。其根源在于爭議雙方均采取了一種全有或者全無的做法，忽視了物質污染和能量污染在內在機理和社會效果上的差異。承認合規(guī)抗辯效力，須以管制標準的制定和執(zhí)行能夠真正保障公眾健康與福祉為前提。在能量污染場合，由于侵害過程相對簡單、損害后果相對輕微、力量對比較為均衡，可以承認合規(guī)抗辯的效力；而鑒于物質污染侵權的累積和潛伏效應，僅符合排放標準并不能實現(xiàn)環(huán)境質量標準的控制目標，加之標準制定與實施過程中實際存在的目標偏離，應否定其合規(guī)抗辯的效力。
關鍵詞：環(huán)境侵權；行政管制標準；民事規(guī)范效應；類型化適用
☆ 經(jīng)濟刑法
德國刑法詐騙罪的客觀構成要件——以德國司法判例為中心
王 鋼（清華大學法學院，北京100084）
摘要：德國刑法詐騙罪的客觀構成要件體現(xiàn)為行為人就事實進行欺騙，導致被害人或受騙人陷入認識錯誤并基于這種認識錯誤進行了財產(chǎn)處分，而且這種財產(chǎn)處分造成了被害人的財產(chǎn)損失。欺騙行為只能針對事實成立，單純的價值判斷不能構成詐騙罪。行為人必須是明示或默示地虛構事實或者歪曲真相，或者是不作為地隱瞞事實，并由此引起或維持了被害人或受騙人的認識錯誤。財產(chǎn)處分意味著被害人或受騙人在知道尚有選擇余地的情況下有意識地自愿處分了財產(chǎn)，并由此直接造成了財產(chǎn)的減損。對于財產(chǎn)損失的認定則應當從法律-經(jīng)濟財產(chǎn)說的立場出發(fā)，借助客觀的經(jīng)濟標準比較財產(chǎn)處分行為前后被害人整體財產(chǎn)的狀態(tài)。例外情況下也應當承認個人化的財產(chǎn)損失。
關鍵詞：詐騙罪；認識錯誤；財產(chǎn)處分；財產(chǎn)損失
假冒注冊商標罪的司法疑難與理論解答
涂龍科（上海社會科學院法學研究所，上海200020）
摘要：《刑法》第213條規(guī)定的假冒注冊商標罪，在司法認定上還存在諸多的疑難問題需要進一步探討。“基本相同”的判斷標準為兩個商標的結構要素在實質上相同；司法解釋確立的“相同商標”的判斷主體為“司法審查人員+公眾”。當前司法實踐中，應建立相關公眾混淆度調查制度；注冊商標數(shù)量的判斷依據(jù)為注冊商標證的數(shù)量；“同一種商品”的理解，關鍵在于通常情況下相關公眾是否認為兩者為同一種商品，司法上不宜擴大對“同一種商品”的解釋。
關鍵詞：假冒注冊商標；相同商標；同種商品
☆ 專 論
論公私協(xié)力的公法救濟模式及體系現(xiàn)代化——以擔保國家理論為視角
鄒煥聰（江蘇大學文法學院，江蘇鎮(zhèn)江212013）
摘要：當代中國興起的公私協(xié)力，體現(xiàn)了國家治理體系現(xiàn)代化的本質，同時也提出了公法救濟模式轉型的需求。為了實現(xiàn)有效治理，需要借鑒德國擔保國家理論，建構公私協(xié)力的“救濟擔保”模式。作為擔保國家理論在國家司法權和公法救濟的具體化，這一模式從理念上、性質上、結構上等多個方面實現(xiàn)了對公私協(xié)力的公法救濟轉型，同時也為公私協(xié)力的行政訴訟機制等公法救濟體系革新奠定基礎。基于此種模式，實現(xiàn)公私協(xié)力的公法救濟體系現(xiàn)代化的路徑選擇應為：按照修正后的法律關系理論實現(xiàn)全方位的救濟，構建對非型式化公私協(xié)力的公法救濟擔保機制，整合基于公私協(xié)力行為性質的公私法救濟途徑，發(fā)展與公私協(xié)力模式相符的新型行政訴訟種類。
關鍵詞：公私協(xié)力；救濟擔保；擔保國家理論；行政訴訟；國家治理現(xiàn)代化
反恐怖犯罪刑事法完善研究——兼論反恐怖系統(tǒng)化立法
王利賓（河南大學，河南鄭州450046）
摘要：當下，我國恐怖活動犯罪常態(tài)化、普遍化趨勢明顯，對反恐怖立法形成了新挑戰(zhàn)、提出了新要求。我國反恐怖系統(tǒng)化立法尚存在理念保守、系統(tǒng)性不強、可操作性不夠、缺乏專門法指引、刑事法及相關法滯后等問題。為有效防治恐怖活動犯罪，需要對刑事法重點完善，對相關法進行補足。在刑事法完善方面，要準確界定恐怖活動犯罪概念，類型化其犯罪構成；將純正的恐怖活動犯罪定位為行政犯；完善其罪刑內容；調整其級別管轄；明確公安機關和國家安全機關的偵查權劃分；嚴格強制措施的適用；強化相關主體的法律保護。在相關法補足方面，要修改《憲法》第28條；科學制定《反恐怖法》；完善立體防御的法律體系；強化單行條例、自治條例的反恐作用。
關鍵詞：反恐系統(tǒng)立法；恐怖活動；相關法補足
非貿易關注單邊措施的法律爭議問題
樊 穗（中南大學法學院，410081）
摘要：動物福利、環(huán)境保護、消費者權益、勞動者社會保障等非貿易關注事項漸成學術熱點。WTO迄今沒有達成一項專門管理非貿易關注的國際協(xié)定。自由貿易之外的價值一貫為WTO成員所重視。WTO成員國實施的單邊非貿易關注措施引起的法律爭議包括單邊性、歧視性、武斷性和與WTO規(guī)則的不一致性。我國應當采取的化解措施包括積極參與多邊規(guī)則制定過程，爭取規(guī)則話語權；切實加強國內單邊非貿易關注措施的合法性設計，避免授柄于人；密切追蹤研究歐盟、美國、日本等主要貿易伙伴的單邊措施，適時啟動WTO爭端解決程序，化被動為主動。
關鍵詞：WTO法；非貿易關注；單邊措施；正當性；合法性
☆ 爭鳴園地
憲法可以選擇適用嗎——與
饒龍飛（同濟大學法學院，上海200092）
摘要：認真地對待和實施憲法，并不意味著“普適性、明晰性、穩(wěn)定性和可實現(xiàn)性”可作為判斷憲法條款是否具有可直接適用性（即是否可作為合憲性審查依據(jù)）的標準，因為這些標準既不是“價值中立的”，其本身的內涵亦是模糊和不確定的。此外，這些標準的采用將錯誤地否定憲法中的特定主體權利或義務條款、社會權條款、宣示性條款、政策性條款以及公民義務條款的直接適用性。基于成文憲法所規(guī)定內容的特殊性，判斷某一憲法內容或條款是否可作為合憲性判斷標準的惟一準則是“規(guī)范性”而非其他。
關鍵詞：憲法；法律適用；合憲性判斷；規(guī)范性
“關于責任主體的特殊規(guī)定”特殊性辯駁——從“教育機構侵權責任”展開
韓 強（華東政法大學，上海200042）
摘要：我國《侵權責任法》第38條至第40條是關于教育機構侵權責任的規(guī)定。上述條文被規(guī)定在“關于責任主體的特殊規(guī)定”一章中。上述條文中關于責任主體的規(guī)定特殊之處甚少，基本上仍屬于一般侵權責任的范疇。由此需要對侵權責任法的立法技術和立法指導思想作反思。侵權責任本為債的發(fā)生原因之一，我國將其與債法分離而單獨立法，且為了充實這一單行法又創(chuàng)造出大量無用條文。這一做法不僅破壞了固有的民法知識體系，在實踐中造成了法律適用上的困難，在侵權責任法內部也大量出現(xiàn)法條競合的現(xiàn)象。《侵權責任法》第四章所表現(xiàn)出來的混亂現(xiàn)象，難以通過法律解釋的方法予以化解，只能在法律修正之時另作整體性的考慮。
關鍵詞：教育機構侵權責任；責任主體特殊規(guī)定；一般侵權責任；特殊侵權責任
☆ 實務研究
被告人認罪簡易審案二審的定量分析與相關問題研究
李本森（中國政法大學訴訟法學研究院，北京102249）
摘要：刑事簡易程序在中國刑事訴訟的程序改革中居于基礎性地位，其程序上的改革和完善對于提高整個刑事訴訟的效率和促進刑事司法公正具有十分重要的意義。刑事簡易程序的制度設計和改革不能僅僅局限在一審，還必須考慮與二審實現(xiàn)恰當?shù)膶印８鶕?jù)被告人認罪案件簡易審的二審樣本案例的統(tǒng)計分析，刑事簡易程序的二審的審理結構和方式等還有很大的改進和完善的空間。被告人認罪簡易審案的二審必須充分考慮原審審理方式的特殊性，對被告人的自愿認罪以及案件事實和證據(jù)進行實質性審查，充分保護被告人上訴和辯護的權利，同時尊重和保障檢察院的法律監(jiān)督權和被害人的訴訟權利，以促進刑事簡易程序在更高層次上實現(xiàn)效率與公正。
關鍵詞：被告人認罪；刑事簡易程序；上訴審；定量分析
臨終會見：究竟是誰的權利——死刑臨行會見權的歸屬及保障探尋
何成兵（南京理工大學人文與社會科學學院，江蘇南京210094）
摘要：死刑犯的人權保障是司法人性化的一個重大課題。死刑臨終告別應當成為一項對生命倫理關懷的法律權利。現(xiàn)今的死刑臨行會見權規(guī)定于司法解釋而非基本法律中，權利的實現(xiàn)也稍顯力不從心。死刑臨刑會見權基于其人格權特性歸屬于死刑犯，基于其身份權特性歸屬于死刑犯的近親屬。為保障死刑犯及其近親屬雙方臨行會見權的實現(xiàn)，合理的思路是將這一權利規(guī)定在法律或立法解釋中，科學的方案是明確權利行使的條件、方式、時間以及權利救濟等程序性架構。
關鍵詞：死刑臨刑會見權；人格權；身份權；法律保障
☆ 域外視野
離婚時按揭房屋的增值分配：以瑞士法為中心
賀 劍（中國人民大學法學院，北京100872）
摘要：在瑞士民法上，按揭房屋的增值分配主要涉及兩項規(guī)則：其一，所分配的增值僅僅指由于貨幣貶值、市場行情等因素而產(chǎn)生的景氣增值；其二，償還抵押債務的行為應區(qū)分為還本行為和付息行為，二者應作不同評價，從而使得在諸如夫妻婚后共同還貸的情形，抵押債務對應的增值在經(jīng)濟上都歸屬于婚姻共同體。這些規(guī)則有助于反思我國《婚姻法》之《解釋三》第5條將夫妻個人財產(chǎn)婚后的自然增值一律作為夫妻個人財產(chǎn)的做法是否正確，并糾正《解釋三》第10條在實務中的適用誤區(qū)，如將利息與本金混為一談、將尚未償還的抵押債務所對應的房屋增值一律作為夫妻一方個人財產(chǎn)等。上述規(guī)則及其立法理念也提示，《解釋三》第5條、第10條是婚后勞動所得共同制的擁躉，可能與我國現(xiàn)行法上的婚后所得共同制有悖。
關鍵詞：勞力增值；景氣增值；婚后勞動所得共同制；瑞士民法；婚姻法解釋三
論美國既判力援引程序及其借鑒
胡軍輝（湘潭大學法學院，湖南湘潭411105）
摘要：美國既判力援引程序是指當事人在訴訟過程中援引請求排除效力或者爭點排除效力以對抗對方當事人的程序。這一程序具有突出的特點和重要的價值，其核心內容包括援引時間、主體和方式；援引證明責任、證明對象及證據(jù)種類；援引權利的放棄、反駁和裁判等內容。我國現(xiàn)行立法沒有明確規(guī)定既判力援引程序，相關問題的理論研究也相當薄弱，司法實踐中法官只能憑借個人對法律的理解和經(jīng)驗進行適用，因而造成了一些負面問題。我國有必要也有可能在借鑒美國相關立法的基礎上建構一套符合中國國情的既判力援引程序。
關鍵詞：民事訴訟；美國法；既判力援引程序；借鑒