目錄
法學時評
邁向政法改革新時代……黃文藝
法理中國研究
論我國契約法理體系的構成:來源、原則與教義……資琳
融貫民法典外在體系和內在體系的編纂技術……方新軍
全面依法治國研究
新時代生態補償權利的生成及其實現——以環境資源開發利用限制為分析進路……杜群 車東晟
法學范疇研究
馬克思主義人權理論中國化及其發展……汪習根
論權利沖突的規范本質及化解路徑彭誠信……蘇昊
司法文明研究
司法解釋制度之法理反思與結構優化……苗炎
西方法哲學研究
自然法理論的認識論難題——菲尼斯的解決方案及其反思……陸幸福
論法學中的可廢止性……宋旭光
部門法哲學研究
環境損害事件的應對:侵權損害論的局限與環境損害論的建構……竇海陽
法律·法學方法研究
通過法律議論回應司法中的政策——以“二階證立理論”的困境與超越為線索……陳肇新
法律與全球治理研究
人類命運共同體思想引領下的國際法解釋:態度、立場與維度……杜煥芳 李賢森
新興·交叉學科研究
就業保護法與勞動力市場績效:理論基礎、實證分析與政策實踐……丁雯雯
理論縱橫
傳承與超越:新時代的私法法理凝練——“私法中的法理”暨第五屆“法理研究行動計劃”學術研討會述評……暢冰蕾 雷檳碩
法理中國研究
論我國契約法理體系的構成:來源、原則與教義
內容摘要:根據契約法理的抽象程度不同,我國契約法理可以分為三個層面:理論來源、基本原則和法律教義。三個層面的契約法理之間具有融貫性、一致性,共同構成了一個被我國契約實在法所認可的由抽象到具體的法理體系。作為理論來源的契約法理,我國大多數學者支持溫和的道義論;作為基本原則的契約法理,其構建了契約法的價值體系。我國契約法學術界和實務界所認可的契約法的價值體系為:契約自由的優先性、契約公平的制衡性、契約效益的附屬性。契約法教義是具體契約規則背后具有支配性地位的原理,其勾連了基本原則和契約規則,使契約原則得以具體化,讓契約規則的價值承載得以體現。
關鍵詞:契約法理;體系;理論來源;基本原則;契約法教義
作者:資琳,中南財經政法大學法學院副教授。
融貫民法典外在體系和內在體系的編纂技術
內容摘要:民法典的編纂技術可以分為程序技術和功能技術,功能技術又可以分為外在體系的編纂技術、內在體系的編纂技術和融貫外在體系和內在體系的編纂技術。大陸法系起初主要關注的是以抽象概念的層級分類作為工具的外在體系的編纂技術,但是在概念法學日益受到批判的背景下,以一般原則為內容的民法典內在體系的價值開始凸顯,以原則的分層、列舉和具體化為特征的內在體系的編纂技術開始出現。由于民法典既包括外在體系,又包括內在體系,因此,通過特定的編纂技術將上述兩個體系融貫為一個價值理念統一的整體具有極端重要的意義。這種編纂技術要求立法者熟練地運用不同的語詞、不同的概念和不同的規范類型,將內在體系的價值理念在外在體系的規范中融貫地表現出來。
關鍵詞:民法典;外在體系;內在體系;一般條款;動態體系
作者:方新軍,蘇州大學王健法學院教授。
全面依法治國研究
新時代生態補償權利的生成及其實現
——以環境資源開發利用限制為分析進路
內容摘要:在我國社會主要矛盾已經轉化為人民日益增長的美好生活需要和不平衡不充分發展之間的矛盾的新時代,生態補償制度成為調節這一社會主要矛盾中環境保護利益分配不平衡問題的重要保障。當前,我國生態補償制度遭遇了法治化發展的困難。為此,應以環境資源開發利用限制為分析路徑,建構生態補償制度的權利義務體系,生成生態補償權利的法律樣態及主客觀判斷的法律準則。生態補償權利的利益客體是環境資源開發利用消極行為所形成的正外部性生態效益,權利性質是發展權而不是財產權,但其與環境資源開發使用權等財產權具有衍生關系。生態補償權利對應的義務是權利主體必須履行國家環境質量標準和資源保護義務且提供生態環境的正外部性效益。我國需要對現行生態補償的實踐范式進行完善,應當明確政府在生態補償中的主體地位,塑造生態補償區域制、項目制的法律品格,構建生態補償權利義務的解釋體系,發揮發展權實證功能,設置生態補償資金或市場分配機制。
關鍵詞:新時代;法治;制度實踐;生態補償權利;環境資源開發利用限制
作者:杜群,北京航空航天大學法學院教授、博士生導師,國家“2011計劃”·司法文明協同創新中心研究員;車東晟,西北政法大學經濟法學院講師、博士后研究人員。
法學范疇研究
馬克思主義人權理論中國化及其發展
內容摘要:習近平新時代中國特色社會主義人權思想是馬克思主義人權觀當代化、中國化和現實化的最突出理論成就。就理論特質而言,表現為對人權本體、內部構造與實現形式進行的創新,體現出建構性、回應性、主體性和共同性的特點。從演進過程看,當代中國馬克思主義人權理論具有獨特的歷史邏輯、理論邏輯和實踐邏輯。在實現之道上,應當通過起點提升、理念創新、整體推進、治理強化、共同塑造五大途徑謀求人權的新發展。
關鍵詞:馬克思主義;人權;中國化;新時代;中國特色社會主義
作者:汪習根,華中科技大學法學院院長、教授,國家“2011計劃”·司法文明協同創新中心博士生導師。
論權利沖突的規范本質及化解路徑
內容摘要:無論是理論界,還是實務界,均未對權利沖突的法律性質、判斷標準及法律后果形成共識。厘清權利沖突與侵權行為、權利濫用的內在關系,是研究權利沖突的前提。權利沖突與侵權行為在權利基礎、規范依據、主觀可責性等方面具有本質區別,侵權責任亦非權利沖突的法律后果;雖然權利沖突與權利濫用均具備權利基礎,但權利濫用不符合正當性要求,運用禁止權利濫用原則,也無法妥適解決權利沖突問題。相較于侵權行為與權利濫用,權利沖突具有獨立的識別標準以及多元的特有法律后果,后者包括權利間的相互讓步、權利的超越、補償之債、容忍義務等。
關鍵詞:權利沖突;侵權行為;權利濫用;識別標準;法律后果
作者:彭誠信,上海交通大學凱原法學院教授、博士生導師;蘇昊,上海交通大學凱原法學院博士研究生。
司法文明研究
司法解釋制度之法理反思與結構優化
內容摘要:針對司法解釋制度及其實施中存在的問題,修改后的《立法法》增加規范司法解釋的規定,無疑具有重要意義。然而,目前的司法解釋制度仍然存在結構性缺陷,主要包括:司法解釋范圍與立法解釋范圍的界分不合理且缺乏現實可行性,司法解釋備案審查制度與修改后的《立法法》對司法解釋進行的規制不匹配。為此,有必要有針對性地對司法解釋制度進行優化,主要路徑包括:合理界定司法解釋的范圍,完善司法解釋備案審查制度。
關鍵詞:司法解釋制度;《立法法》修改;法理反思;結構優化
作者:苗炎,吉林大學理論法學研究中心、法學院副教授,國家“2011計劃”·司法文明協同創新中心研究員。
西方法哲學研究
自然法理論的認識論難題
——菲尼斯的解決方案及其反思
內容摘要:事實與價值二分法自被休謨提出以來,既有自然主義謬誤與邏輯實證主義之闡發,又有事實與價值融合之挑戰。菲尼斯直面事實與價值二分法造成的自然法認識論難題,提出基本善不證自明,試圖解決該難題,同時輔以類比論證、辯證論證、歸謬法等間接方法對基本善進行論證。然而,在形而上學的意義上,菲尼斯贊同“是”中有“應當”建構其中,沒有堅持事實與價值相分離,但他在構建自然法理論之際,切斷形而上學,以基本善為第一原則,堅持事實與價值相分離。最終,菲尼斯設定的自然法第一原則難逃事實與價值的糾纏,徘徊在二者之間。
關鍵詞:自然法認識論;事實與價值二分法;不證自明;菲尼斯;基本善
作者:陸幸福,西南政法大學行政法學院教授、博士生導師。
論法學中的可廢止性
內容摘要:可廢止性是當前法學領域的核心概念之一,其所面臨的內涵不清、所指繁雜、議題瑣碎、理論模型多樣等難題亟待厘清。在法學中,什么是可廢止性?通過考察它的類型、對象、理論層面及其核心議題等,它最好被定義為:可適用的法律規范在具體情境中遭遇例外的可能。在這里,可適用性是規范識別和語義的形式問題,而例外則是一個價值判斷問題。正是在這個意義上,可廢止主義才被認為是一種反對形式主義與線性演繹主義的理念。
關鍵詞:可廢止性;非單調性;例外;反形式主義;反演繹主義
作者:宋旭光,深圳大學法學院特聘副研究員。
部門法哲學研究
環境損害事件的應對:侵權損害論的局限與環境損害論的建構
內容摘要:侵權損害論僅能應對傳統環境污染所導致的個體損害,面對環境危機下的損害事件,其存在難以克服的系統性障礙。即使對其做“生態化”修正,受體系約束,其也僅能外圍性解決一些具體問題。要從根本上應對危機,需突破侵權損害論,建構專業的環境損害論體系。“風險社會”的認知以及環境保護政策在力度與廣度上的提升,徹底改變了環境損害論的救濟思維。整體主義環境哲學的漸受與法學理論對生態系統的重視,為環境損害論確立了保護對象———“生態系統完整性”。社會組織結構體現為彌散式團結,作為承載者的保險、基金等中介組織成為分擔損害的主力。與個人消極對抗侵害不同,中介組織具有積極抵御風險的能力。在環境損害論體系中,應重視且妥當規制行政機關發揮的作用。
關鍵詞:生態系統;風險社會;生態文明建設;損害論;生態環境損害
作者:竇海陽,中國社會科學院法學研究所副研究員、碩士生導師。
法律·法學方法研究
通過法律議論回應司法中的政策
——以“二階證立理論”的困境與超越為線索
內容摘要:法律議論是關注實踐主體借助法律的涵義分析來進行話語實踐的動態機制。“二階證立理論”在回應法律議論中的政策時忽視了政策復雜多變的情勢,不能客觀有效地描述和評價現實當中的裁判爭議,這根源于它不能從實踐哲學的角度解決在法律議論中對法律規則與政策的劃界問題。為此,需要著眼于法律可廢止性命題,承認政策理由存在于法律議論的過程性論述之中,進而以抗辯清單制度作為替代“二階證立理論”的研究范式。
關鍵詞:法律議論;政策;二階證立理論;法律可廢止性;抗辯清單制度
作者:陳肇新,上海交通大學凱原法學院博士研究生。
法律與全球治理研究
人類命運共同體思想引領下的國際法解釋:態度、立場與維度
內容摘要:人類命運共同體思想蘊涵著豐富的國際法思想,為構建中國特色國際法體系與話語權提供了思想源泉與理論指導。國際法解釋是國際法運作的中樞,正確妥當的國際法解釋是善意履行國際法的前提條件。在人類命運共同體思想的引領下,應當崇尚尊重并善意履行國際法的國際法解釋態度,明確立足中國兼及全球治理的國際法解釋立場,堅持國際、國家、人類三個層面價值的國際法解釋維度。將國際法解釋的態度、立場與維度融入推動構建人類命運共同體的具體行動之中,不僅有利于踐行人類命運共同體思想中的國際法思想,也有益于更好地實現國際法治與全球治理的偉大目標。
關鍵詞:人類命運共同體;國際法;法律解釋;國際法治;全球治理
作者:杜煥芳,中國人民大學法學院教授、博士生導師;李賢森,中國人民大學法學院博士研究生。
新興·交叉學科研究
就業保護法與勞動力市場績效:理論基礎、實證分析與政策實踐
內容摘要:就業保護法對雇主的雇傭及解雇權力進行法律限制,是政府規制勞動力市場的重要手段。因可能對勞動力市場產生不利影響,就業保護法受到西方學者的廣泛關注。在理論研究領域,早期的法律經濟學者們反對任何形式的對勞動力市場的法律規制;后期,學者們論證了就業保護法存在的正當性,但關于該法對就業水平等勞動力市場指標的影響只能作出模糊的判斷。在實證研究領域,學者們通過量化各國就業保護法的嚴格程度,分析其對勞動力市場的影響,卻得出積極影響、消極影響和無影響等不同結論。在政策實踐中,一些國際機構早期依據就業保護法會對勞動力市場產生消極影響的研究結論,倡導各國為促進經濟發展采取提高勞動力市場靈活性的勞動政策。但是,隨著研究的深入,這些國際機構逐步認識到該勞動政策缺乏理論與實證研究的充分支撐,這使得提高勞動力市場靈活性的改革路徑在國際上失去了曾有的影響力。
關鍵詞:就業保護法;勞動力市場績效;法律的經濟分析;實證研究;勞動力市場靈活性
作者:丁雯雯:美國弗吉尼亞大學法學院法律科學博士(S.J.D)候選人。
理論縱橫
傳承與超越:新時代的私法法理凝練
—— “私法中的法理”暨第五屆“法理研究行動計劃”學術研討會述評
作者:暢冰蕾,上海交通大學凱原法學院博士研究生;雷檳碩,上海交通大學凱原法學院博士研究生。
