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法律實踐中司法政策概念的運用——基于規(guī)范性法律文件和規(guī)范性文件的分析(1949—2022)(彭中禮)
中國法官形象的人民性重構(邵六益)
中華法系與中華法律文化關系考辨(何佳馨)
應受行政處罰行為構造理論的優(yōu)化(周海源)
地方性法規(guī)規(guī)制體育健身預付式合同的合法性和正當性研究——以《上海市體育發(fā)展條例》為例(朱應平)
單位外部關系作為職務犯罪認定依據(jù)之否定(袁彬)
刑法與行政法條文表述相同時的銜接適用(胡江)
破產懲戒主義與破產救濟主義的立法抉擇(何歡)
論聲音權益的法律性質與保護路徑(汪倪杰)
刑事訴訟中電子簽名捺印的應用與完善(袁義康)
協(xié)力抑或扣繳:數(shù)字經濟平臺的稅法地位與權義設置(湯潔茵)
生態(tài)環(huán)境法典自然保護地制度構建研究(吳凱杰)
法律實踐中司法政策概念的運用——基于規(guī)范性法律文件和規(guī)范性文件的分析(1949—2022)
作者:彭中禮
作者單位:中南大學法學院
內容摘要:在當代中國的法治發(fā)展進程中,司法政策對司法活動具有十分重要的意義。全國人大及其常委會制定的規(guī)范性法律文件沒有運用司法政策概念,但是司法解釋、司法文件及中共中央和國務院制定的規(guī)范性文件、國務院行政機構制定的行政規(guī)范性文件則經常運用司法政策概念。從司法政策在規(guī)范性文件中的運用來看,其具有作為裁判的規(guī)范依據(jù),作為積極、主動司法的重要方式及作為國家和社會治理的重要手段等功能。可以從司法政策概念的類型、屬性、性質等角度分析全國人大及其常委會制定的規(guī)范性法律文件中緣何沒有運用司法政策概念,可以從司法政策制定主體的意圖、社會治理的功能及司法政策的載體等角度探究司法文件運用司法政策概念的具體原因。司法政策由有權國家機關制定,且不同于司法解釋。具體的司法政策可以傳遞特定的政治意圖,表達有權國家機關對司法業(yè)務問題的相關判斷,進而不斷推進國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化。
關鍵詞:司法政策 規(guī)范性法律文件 規(guī)范性文件 司法文件
中國法官形象的人民性重構
作者:邵六益
作者單位:中央民族大學法學院
內容摘要:中國法官擁有多重形象。主流觀點以專業(yè)化法官為標準,主張從傳統(tǒng)到現(xiàn)代的線性轉型,并借助法院的制度性獨立和法官的程序性免責,打造法官主導的法律帝國;但傳統(tǒng)司法理念并未離場,當下亦有多種表現(xiàn)。目前兩種主要司法話語統(tǒng)合均于以人民為中心的政法改革之中:政法改革試圖超越司法改革中的當事人主義,將黨群視角帶回法官研究之中;不同于以審判為中心的學術主張,各級法院在工作中堅持以執(zhí)行為中心,追求案結事了以實現(xiàn)司法的矯正功能。踐行以人民為中心的司法理念,釋放了“人民法官”的全部含義,開啟了新時代政法工作的新議題,推動了政法工作現(xiàn)代化的進程。
關鍵詞:法官形象 人民法官 以人民為中心 政法工作現(xiàn)代化
中華法系與中華法律文化關系考辨
作者:何佳馨
作者單位:上海財經大學法學院
內容摘要:中華法系淵源于夏商周三代即已萌芽的中華法律文化,成型于6世紀末7世紀初周邊國家對中國法的吸收借鑒。中華法系既來源于中華法律文化,包括法律的指導思想、法律的制度設計、運作法律的律家群體等,又凝聚、提升了中華法律文化。中華法律文化經由中華法系得以被世界關注與接納,并成為人類法律文明的重要組成部分,傲立于世界法律文明之林。
關鍵詞:中華法系 中華法律文化 世界法律文明
應受行政處罰行為構造理論的優(yōu)化
作者:周海源
作者單位:華東政法大學中國法治戰(zhàn)略研究院
內容摘要:構成要件理論在解釋應受行政處罰行為構造方面具有基礎性地位,但這一理論在部分事例中可能造成部門行政法不能全面準確界定應予懲戒的行為,削弱了《行政處罰法》的總則地位,同時導致執(zhí)法上形式違法與實質違法的脫鉤。類型理論認為,法律行為由本質屬性和外觀形態(tài)兩部分構成,其可適用于解釋當前部門行政法設定的大部分應受行政處罰行為,同時也契合于執(zhí)法實踐需要。運用類型理論作為解釋和建構應受行政處罰行為的補充理論,能確保立法更好銜接事實與規(guī)范,統(tǒng)合部門行政法與《行政處罰法》的關系,確保執(zhí)法中形式違法與實質違法的統(tǒng)一。依類型理論,應受行政處罰行為可通過描述外觀形態(tài)、界定本質屬性和設置波段寬度加以建構。
關鍵詞:應受行政處罰行為 行為構造 構成要件理論 類型理論
地方性法規(guī)規(guī)制體育健身預付式合同的合法性和正當性研究——以《上海市體育發(fā)展條例》為例
作者:朱應平
作者單位:華東政法大學
內容摘要:《上海市體育發(fā)展條例》第63條要求體育健身行業(yè)預付式消費須按照規(guī)范性文件的規(guī)定設定預收金額和可兌付的服務期限、次數(shù),這一規(guī)制措施幾經反復,最終入法。《上海市體育發(fā)展條例》設定此類規(guī)制措施具有必然性和必要性,符合公域私域互為促進、公法私法融合發(fā)展的必然趨勢,符合消費合同須將經營者義務界定為經營者對消費者集體負擔義務的性質要求。《上海市體育發(fā)展條例》設定規(guī)制合同措施符合合法性原則,符合《立法法》和《民法典》的原則和精神,《消費者權益保護法》為規(guī)制措施提供了直接授權依據(jù)。《上海市體育發(fā)展條例》設定規(guī)制措施符合立法科學性原則,特別是比例原則;《消費者權益保護法》中的引致條文和《民法典》中的轉介條文為地方性法規(guī)設置對預付式消費合同的規(guī)制措施提供了良好的技術條件。
關鍵詞:地方性法規(guī) 體育健身行業(yè) 預付式消費 規(guī)制措施
單位外部關系作為職務犯罪認定依據(jù)之否定
作者:袁彬
作者單位: 北京師范大學法學院
內容摘要:職務犯罪是發(fā)生在單位與單位成員之間的犯罪,其保護法益是單位財產法益和單位制度法益。單位的主體地位和利益是區(qū)分單位內部關系和外部關系的前提。將單位外部關系作為職務犯罪認定的直接依據(jù),雖然有助于保護第三人利益,但會導致單位的主體地位和利益喪失,消解職務犯罪的構成要件,混淆民事、行政行為與刑事犯罪的界限。以保護民營經濟為視角,對職務犯罪的認定應當恪守單位的主體地位和利益這一主場,堅持單位內外部關系的個別化、客觀化判斷立場,以單位內部關系為依托,以是否侵犯單位法益為基礎,堅持職務犯罪構成要件的定型化判斷。單位外部關系只能在特定情況下作為職務犯罪認定的輔助。
關鍵詞:單位外部關系 單位內部關系 職務犯罪 單位主體地位 單位法益
刑法與行政法條文表述相同時的銜接適用
作者:胡 江
作者單位:西南政法大學法學院
內容摘要:刑法與行政法規(guī)定的條文表述相同是我國法律體系中客觀存在的一種立法現(xiàn)象,這導致了刑事犯罪與行政違法的界限模糊,使得犯罪的銜接適用面臨諸多實踐困境,甚至直接排除了行政法的適用空間。但立足于刑法上犯罪的實質標準,基于我國刑法與行政法二元法律責任的實際,即使是刑法與行政法條文規(guī)定相同情況下的犯罪,也應當承認其具有銜接適用的必要性。在所有刑法與行政法條文表述相同時的規(guī)范適用中,都應當堅持實質判斷的標準,實現(xiàn)刑法總則與分則以及刑法與行政法的協(xié)調。與此相應,在不具有嚴重社會危害性的情形下,應當適用行政法追究其行政違法責任;同時,應當明確界定反映社會危害性的各種主客觀因素,為法律的銜接適用提供明確的規(guī)則。
關鍵詞:法律條文表述相同 刑法 行政法 法律銜接 社會危害性
破產懲戒主義與破產救濟主義的立法抉擇
作者:何 歡
作者單位:上海財經大學法學院
內容摘要:作為當前我國債務清理法的立法取向,破產懲戒主義不區(qū)分破產債務人及其有關人員實際上有無不當行為,僅因債務人事實破產或進入破產程序便施以懲戒。其本質是破產有罪、有責理念的現(xiàn)代殘余,破產法的當然失權規(guī)則和執(zhí)行法的無差別執(zhí)行制裁均為其體現(xiàn)。破產懲戒主義違反了債務清理的比例原則,無從正向引導當事人行為,所造成的職責錯配有巨大的體系破壞力。在破產懲戒主義之下,即便為破產債務人提供救濟也欠缺穩(wěn)定的法律預期。債務清理法應改采破產救濟主義,即寬容對待破產、重視對破產債務人的救濟的立法取向。破產本身絕不等于法律上的過錯,破產債務人救濟在現(xiàn)代社會具有優(yōu)越地位,構成債權實現(xiàn)的更優(yōu)方式,也具有積極的宏觀社會效益。在破產救濟主義之下,破產債務人及其有關人員的不當行為也能得到更有效的規(guī)制。
關鍵詞:破產懲戒主義 破產救濟主義 破產失權 執(zhí)行制裁 債務人救濟
論聲音權益的法律性質與保護路徑
作者:汪倪杰
作者單位:復旦大學法學院
內容摘要:關于自然人聲音權益保護的相關規(guī)范散見于《民法典》人格權編以及《反不正當競爭法》《著作權法》《個人信息保護法》等特別法,既未明確聲音權益的法律性質,亦未形成科學的保護路徑,極易引發(fā)裁判爭議。聲音作為人格要素既受人格權法調整而產生一般人格權益,亦與特別法結合而產生特別人格權益。前者宜細分為物質性人格權益與精神性人格權益,參照適用肖像權保護規(guī)則予以分類保護,侵權行為分別以未經權利人許可使用聲音與貶損自然人人格形象作為歸責要件。后者可類型化為競爭法權益、表演者權與個人信息權益,依據(jù)特別法各自的構成要件與責任方式予以保護。在此基礎上,既應協(xié)調聲音權益與相關具體人格權的競合關系,亦應明確《民法典》人格權編與各特別法就聲音權益的調整效果呈現(xiàn)一般法與特別法的位階關系,為協(xié)調責任競合尋求妥適的解決方案。
關鍵詞:聲音權益 人格權法 表演者權 反不正當競爭 個人信息
刑事訴訟中電子簽名捺印的應用與完善
作者:袁義康
作者單位:中國人民公安大學法學院、中國人民公安大學警察法學研究中心
內容摘要:司法案卷數(shù)字化是司法數(shù)字化轉型的基礎,域外司法實踐中探索引入程序便利化技術措施,以電子簽名捺印等認證形式保障訴訟中相關電子文件的合法性和真實性。這種從物理認證到數(shù)字認證方式的轉變,有助于在刑事訴訟中構建以電子簽名捺印等數(shù)字技術應用為基礎的數(shù)字信任體系。可靠的電子簽名捺印具有代替?zhèn)鹘y(tǒng)認證方式的能力,認證形式的改變不影響其身份識別與公文認可功能。針對電子簽名捺印在法律層面存在的自愿性、真實性風險,以及實踐中遇到的軟硬件兼容性、安全性挑戰(zhàn),需要明確電子簽名捺印在刑事訴訟中的使用原則,強化過程監(jiān)督,統(tǒng)一建設標準,打通數(shù)據(jù)壁壘,健全防護體系,以此助力數(shù)字正義的實現(xiàn)。
關鍵詞:刑事司法 司法案卷 電子簽名捺印 數(shù)字司法
協(xié)力抑或扣繳:數(shù)字經濟平臺的稅法地位與權義設置
作者:湯潔茵
作者單位:中國社會科學院大學法學院
內容摘要:網絡交易固有的虛擬性、遠程性、分散性等特質,導致了稅源的高度分散,極大增加了稅源管理和稅款征收的難度。數(shù)字經濟平臺作為網絡交易各方主體之間溝通的橋梁和紐帶該以何種身份參與稅收征管程序、以何種方式助力稅收征管,引發(fā)高度關注。就平臺代扣代繳模式而言,由于平臺與站內經營者之間的法律關系復雜且多元,兩者之間未必存在密切的資金往來,亦難以正確或近乎正確地計算其應納稅額,承擔扣繳義務勢必造成平臺過度的財產負擔。就平臺委托代征模式而言,由享有稅收管轄權的稅務機關以協(xié)議的方式委托平臺代征無法回避代扣代繳模式的諸多弊端,委托的“意定性”將使代征與非代征平臺形成寬嚴不等的稅收征管環(huán)境,從而改變平臺之間的市場競爭狀況,加上網絡交易本身的稅收管轄權歸屬爭議意味著“委托者”不明,委托代征因此存在先天的執(zhí)行障礙。在稅收征管活動中,平臺應僅為程序推進的“輔助者”,而不能作為直接獲取稅款的稅法執(zhí)行者。作為網絡交易信息的匯聚之地,平臺以其掌握的信息助力稅收機關查明應稅事實,不僅存在期待可能性和便利性,亦不會過度增加其財產負擔。
關鍵詞:數(shù)字經濟平臺 代扣代繳 委托代征 協(xié)力義務
生態(tài)環(huán)境法典自然保護地制度構建研究
作者:吳凱杰
作者單位:北京大學法學院
內容摘要:目前生態(tài)環(huán)境法典編纂與《國家公園法》《自然保護地法》的制定工作均在進行中,如何妥善處理法典與單行法之間的關系亟待理論解答。方興未艾的自然保護地體系改革亟須法律體系的重構,而當下分散立法模式下的自然保護地立法難以滿足體系重構需求,需要借助生態(tài)環(huán)境法典編纂實現(xiàn)體系化立法。為了彌補現(xiàn)行自然保護地法律規(guī)定的體系性缺陷,生態(tài)環(huán)境法典應代替《自然保護地法》提供自然保護地領域的一般法規(guī)范,與《國家公園法》《自然保護區(qū)條例》等自然保護地單行法構成“一般法與特別法”的關系,并以構建包含生態(tài)優(yōu)先、嚴格保護、系統(tǒng)治理、全民共享、多元共治等原則的內在價值體系為重點。據(jù)此體系定位,生態(tài)環(huán)境法典自然保護地條款應主要規(guī)定自然保護地的定義與管理原則、分類分級、管理體制等一般規(guī)定條款,以及設置規(guī)劃與設立、管控與保護、自然資源管理、可持續(xù)利用等重點制度條款。
關鍵詞:生態(tài)環(huán)境法典 自然保護地法 國家公園法 自然保護區(qū)條例
