法務時評
法治時代的法律位置——認真看待法律邏輯與正義修辭-----------------------------------陳金釗/3
爭鳴
危險駕駛罪的立法證成和規范構造-----------------------------------------葉良芳/13
民生法治觀下的“危險駕駛”刑事立法的風險評估----------------------------周 詳/24
美國醉駕的法律規制、爭議及啟示-----------------------------------------楊志瓊/35
論文
論產品責任中的損害概念------------------------------------------------王利明/45
合議原則何以取代多數決
——公司合同理論本土化迷思解析------------------------------------吳建斌/55
公司社會責任條款司法適用之法理分析------------------------------------郭秀華/66
宗祧繼承和財產繼承的分離
——以民國時期女兒的祭田權利為例----------------------------------尹偉琴/78
專論
求證留置權的本質效力------------------------------------------翟云嶺 呂海寧/86
違禁作品著作權問題辨vp
——兼評我國《著作權法》第4條的修改-----------------------------叢立先/92
論破產衍生訴訟的審判方式
——以適度強化的職權主義審判方式為視角--------------------梁閩海 陳長燦/100
律師調解功能的新拓展
——以律師主導民事調解服務為背景---------------------------------洪冬英/109
比較法研究
西方國家碳標識規范法律正當性之缺失及其應對---------------------------董 勤/118
法律實務
敲詐勒索罪與搶劫罪之界定
——兼對“兩個當場”觀點的質疑-------------------------------------陳興良/128
網絡服務提供商在商標侵權中的責任-------------------------------------胡開忠/135
電子簽名的法律效力認定-----------------------------------------------劉滿達/145
檢察理論與實踐
對“親手犯之共同正犯既遂與未遂形態并存說”的質疑-------------------吳波 賈楠/155
法治時代的法律位置
——認真看待法律邏輯與正義修辭
陳金釗①
【內容摘要】按照現在社會的發展趨勢,在不久的未來中國應該進入法治時代,在這個時代政治與法治并駕齊驅,在堅持法律至上的原則,重新塑造法律的權威。實現法治需要建立在邏輯基礎上的法律方法論。然而,法治的實質合法性是以追求正義公平為前提的。為達到和諧社會思維決策中的正義修辭不可缺少,沒有正義等法律價值的修飾,法治會失去終極目標而不具有合法性。要想使法治具有可接受性,邏輯推演的解釋方法和修辭論證的方法不能缺位。認真對待法律邏輯與修辭可以支撐起一個被稱為法治的時代。?
【關鍵詞】法治 法治時代 法律邏輯 法律修辭 法律方法
論產品責任中的損害概念?
王利明②
【內容摘要】侵權責任法中的損害概念是一個處于發展中的基礎性概念,我國《侵權責任法》對這一概念進行了擴大解釋,將缺陷產品本身的損害也涵蓋在其中。在產品責任中應當采狹義的損害概念,將損害與妨礙和危險區分開來。單純的缺陷產品本身的損失,并不能要求賠償此種純粹經濟損失。但是對于因缺陷產品造成的營業損失,在因果關系具有相當性或可預見性時,應當對此種純經濟損失提供補救。侵權責任法的適度擴張對于保護受害人的權益是有利的,但是也不能將侵權責任法的調整范圍無限制地進行擴張,否則將會損害私法自治的實現。?
【關鍵詞】產品責任 損害 妨礙 危險 純粹經濟損失 違約責任
求證留置權的本質效力
翟云嶺 呂海寧③
【內容摘要】《擔保法》、《物權法》下留置權的效力均具有雙重性,但作為擔保物權的留置權的本質效力在于其優先受償性,即留置權的第二次效力。《物權法》對于留置權制度有新的補充與擴展,其中不乏亮點,但是自縱向與橫向視角考察,以留置權的本質效力為基點,《物權法》對于留置權的制度設計不具有充足的法理學理由和經濟、社會基礎而應予檢討;債法的缺憾不能奢望通過《物權法》予以補缺,作為債權效力與物權性質的留置與留置權在法律屬性、立法目的、牽連性的認定以及法律術語的使用等諸多方面都存在著本質的區別,應當將其予以分別規定。?
【關鍵詞】留置 留置權 債權 物權 本質效力
論宗祧繼承和財產繼承的分離
--以民國時期女兒的祭田權利為例
尹偉琴④
【內容摘要】民國前期(1912-1927)的法律條文和大理院判例解釋例延續了宗祧決定財產的繼承模式,法院裁判的結果也維護了這一原則。1927年以后,國民黨的政治需要加上民事立法的全盤西化,剝離了宗祧繼承和財產繼承。《民國民法典》在確立女兒與兒子享有平等的財產繼承權的同時,卻規定女兒應延續夫家的宗祧。這種權利與義務的不對等在施行時遇到阻力,除了民眾無法接受以外,民國最高法院通過判例反復確認宗祧應當影響財產繼承結果的原則。結論是由于融入宗祧繼承的因素,中國式繼承制度無法在西方繼承法中找到對應的位置。
【關鍵詞】氣候變化國際法 碳標識 正當性 共同但有區別責任原則
敲詐勒索罪與搶劫罪之界分
——兼對“兩個當場”觀點的質疑
陳興良⑤
【內容摘要】在當場取得財物的場合,暴力也同樣可以成為敲詐勒索罪的手段行為。這里涉及敲詐勒索罪與搶劫罪在暴力程度上的差別。只要承認暴力可以成為敲詐勒索罪的手段行為,則在當場使用暴力的情形下,如果暴力程度輕微,沒有達到致使被害人不能反抗的程度,當場取財的,即使符合“兩個當場”的特征,也不能認定為搶劫罪,而應以敲詐勒索罪論處。就敲詐勒索罪的構造而言,敲詐勒索行為—使被害人產生恐懼—交付財物—占有財物,這樣一些構成要件的內容缺一不可。“兩個當場”只是形式性的特征,對于敲詐勒索罪與搶劫罪的區分,不能根據“兩個當場”,而是應當根據兩罪之間的本質界限。
【關鍵詞】敲詐勒索罪 搶劫罪 兩個當場
① 作者單位:山東大學法學院、威海分校法學院。該文系教育部人文社會科學重點研究基地“吉林大學理論法學研究中心”重大項目“法律方法理論研究”階段性成果,項目編號10JJD820008。
② 作者單位:中國人民大學法學院。
③ 作者單位:大連海事大學法學院。本論文系國家社會科學基金項目“物權法與合同法的制度協調與規則契合——以債的清償制度為視角(09BFX029)”的階段性成果之一。
④ 作者單位:杭州師范大學錢江學院。
⑤ 作者單位:北京大學法學院。
