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理論前沿
單一制國家特別行政區研究：以蘇格蘭、加泰羅尼亞和香港為例 （屠 凱）5
程序正義對司法信任的影響
——基于主觀程序正義的實證研究 （蘇新建）21
非法經營罪堵截條款異化之研究 （武良軍）33
允諾原則之歷史解釋 （黃美玲）49
消費者集體性損害賠償訴訟的二階構造 （黃忠順）64
環球評論
美國白宮法律顧問制度研究 （吳 玄）83
英國行政法上合法預期原則的最新發展 （陳海萍）99
德國行政程序法之形成、現狀與展望 （【德】弗朗茨-約瑟夫·派納）112
英國量刑證明標準模式及理論解析 （彭海青）127
中美刑事強制醫療制度相關問題比較研究 （張吉喜）141
國際法研究
論網絡攻擊在國際法上的歸因 （黃志雄）157
酷刑禁止：不可克減的國際法原則
——兼評“9·11”事件后美國政府之酷刑政策 （冀 放）169
綜述·簡訊
“美國憲法新理解”學術研討會述評 （支振鋒）183
“繁榮法學研究與法學期刊建設”研討會成功舉辦 192 |
理論前沿
單一制國家特別行政區研究：以蘇格蘭、加泰羅尼亞和香港為例
屠 凱
內容提要：討論單一制國家某些特別行政區的高度自治，關鍵在于說明此類地區究竟與通常所謂“一級行政區”有何不同。本文將選擇三個有代表性的案例，即蘇格蘭、加泰羅尼亞和香港，論證單一制國家高度自治行政區的權力來源、法律地位和對外事務都有自己的特征。這些地區多有歷史上的事實權力孑遺，它們的自治地位據稱可以得到多樣法律淵源的支持，而它們的對外交往也帶來新的法律挑戰。但這些特征尚不足以改變這些地區所在國家的單一制憲法框架，國家仍可單方面地改變它們的狀態。以權力來源、法律地位和對外事務等特征為基礎，本文試圖進一步精煉單一制國家高度自治行政區的概念。
關鍵詞：單一制 高度自治行政區 蘇格蘭 加泰羅尼亞 香港
程序正義對司法信任的影響——基于主觀程序正義的實證研究
蘇新建
內容提要：程序正義有兩個維度：客觀程序正義和主觀程序正義，傳統的法學研究主要關注客觀程序正義。司法信任及其評估與民眾的主觀認知是無法割舍的，所以主觀程序正義可以成為研究司法信任問題的一個重要視角�；诜▽W和心理學交叉的實證研究發現，主觀程序正義影響到人們對司法的反應和態度，如果人們感到司法機關的運作符合程序正義的要求，他們便會更樂意接受該結果、遵從該結果。對浙江、江西、四川等地的實證調研和數據分析發現，程序性因素明顯地影響著人們對司法的信任。
關鍵詞：主觀程序正義 司法信任 司法滿意度 司法公信力
非法經營罪堵截條款異化之研究
武良軍
內容提要：將非法經營罪堵截條款構成要件的異化，歸結于具有高度抽象性和概括性堵截條款的立法規定，是一種虛假的表象性認識；在適用中司法人員對堵截條款的曲解才是非法經營罪堵截條款異化的實質。是故，對非法經營罪堵截條款異化的限縮應立足于司法而不是立法。教義學的分析路徑可以在司法適用中實現對非法經營罪堵截條款異化的限縮�；凇缎谭ā返�225條的規定，教義學視閾下非法經營罪堵截條款司法適用的具體限縮，應從“違反國家規定”、“其他擾亂市場秩序的非法經營行為”和“情節嚴重”三個方面展開。雖說“網絡水軍”具有較大的社會危害性，但并不符合非法經營罪的構成要件，司法解釋將其以非法經營罪論處，有違罪刑法定之嫌。
關鍵詞：非法經營罪 刑法教義學 罪刑法定
允諾原則之歷史解釋
黃美玲
內容提要：允諾原則的核心并不在于承認人們自我設定義務的自由，而是法律在何種情形下才能賦予允諾以強制執行力。羅馬法中，不管是契約還是單方允諾，其效力的產生均不以允諾為出發點。在中世紀，教會法從道德和神學的角度賦予一切允諾以約束力，泛化了允諾的道德效力；教會法學家通過對“允諾原因”的錘煉、借用福音告發制度整體推進了允諾制度的構建，允諾原則得到貫徹。近代自然法學家區分被接受的允諾與未被接受的允諾，并深刻影響各國立法：前者被納入契約框架從而形成契約原則，后者則被稱為“單方允諾”，成為契約原則之例外，允諾原則由此受到限定�，F代法對允諾原則的貫徹程度不盡相同，一些國家的立法承認單方允諾是與契約平行的特殊債因，契約原則對允諾原則的限定有所放松。允諾原則之歷史解釋可以為未來中國債法中契約與單方允諾制度的構建指明選擇方向。
關鍵詞：允諾原則 允諾原因 契約原則 民法債因
消費者集體性損害賠償訴訟的二階構造
黃忠順
內容提要：消費者集體性損害賠償案件通過個別訴訟方式解決雖符合訴訟原理，但因消費者訴訟動力不足、司法資源有限而難以窮盡經營者的不法收益。集團訴訟、團體訴訟、示范性訴訟和共同代理人訴訟等立法或者司法層面的群體性糾紛解決機制試圖通過法定賦權模式或者意定賦權模式實現化繁為簡的宗旨，但均在實現集體性糾紛解決的規�；痛_保當事人最低限度的程序正義之間存在難以調和的矛盾。二階型消費者集體性損害團體訴訟制度將法定賦權模式與意定賦權模式高度融合，則很好地解決了前述矛盾，代表著消費者集體性損害賠償團體訴訟的未來走向。盡管我國現行《消費者權益保護法》尚未確立消費者集體性損害賠償團體訴訟的二階構造，但在解釋論上得將確認共通性義務的一階程序解釋為公益訴訟，而將個別確定消費者債權的二階程序解釋為訴訟信托，并將消費者放棄行使的損害賠償請求權凝集成撇去不法收益請求權并由消費者協會提起具有公益訴訟屬性的補充性撇去不法收益之訴。
關鍵詞：公益訴訟 團體訴訟 示范性訴訟 集團訴訟 撇去不法收益之訴
環球評論
美國白宮法律顧問制度研究
吳玄
內容提要：美國白宮法律顧問是總統在國會授權下建立的。該制度始于羅斯福時期，并在在20世紀下半葉美國政府管理模式的變化中發展起來。隨著總統權力的擴張，白宮法律顧問的職責范圍也隨之擴大，并在總統決策中發揮愈加重要的作用。作為美國現代國家治理體系的重要組成部分，白宮法律顧問廣泛參與到總統事務中，協助總統及其行政班子應對各種國內外挑戰，為其行動提供憲法上的支持。由于其重要性，許多國家都相繼建立起了國家首腦法律顧問制度。該制度對于我國國家治理體系現代化也具有一定的借鑒意義。
關鍵詞：白宮法律顧問 國家治理體系 總統職權 美國憲政
英國行政法上合法預期原則的最新發展
陳海萍
內容提要：從英國行政法上合法預期原則40多年的發展看，合法預期保護從程序保護模式快速發展到了實體保護模式，從傳統保守審查標準挺進到了新型開放標準，并從司法有限自我克制進入到了深度實質性審查。但在“公平”、“權力濫用”和“良好行政”等流行概念的糾纏下，合法預期原則在某種程度上喪失了其獨特的行政法功能。有學者敏銳地提出了正本清源之策，主張“公民對政府的獨特信任”之說為保護規范原理，從而為預期的合法性并給予保護提供了規則建構基礎。觀察當前合法預期案例，體現合法預期保護方式和深度的司法審查標準與強度也正發生激烈變化，曾一統天下的溫斯伯里不合理審查標準和強度已被沖擊與分化，在某些領域正被權衡原則和比例原則逐漸取代，英國合法預期保護原則的功能正發生著結構性調整。
關鍵詞：合法預期保護 基本影像 規范原理 審查標準 審查強度
德國行政程序法之形成、現狀與展望
【德】弗朗茨-約瑟夫·派納
內容提要：行政程序法服務于憲法中的基本性規定，同時擔負有實現行政效率的功能。聯邦立法者最初所追求的目標是制定一部統一的行政程序法，即以一部統一的法律對聯邦、各州以及其他行政機關的行政程序作出規定。然而從立法結果上來說，立法者的上述目標并未達成，聯邦行政程序法僅僅實現了行政程序的部分法典化，其根本的原因在于行政機關所擁有的行為方式是多種多樣的，無法對之作出統一完整的規定。聯邦行政程序法實施至今已有近40年之久，在此期間許多具體問題都已經被行政法院所解決。實踐中在兩類案件中曾出現了困難，其一是所謂混合合同的法律性質問題，其二是關于說明理由的規定與理由的遲延。此外，在特定領域中也形成了一些新的包含有程序性規范的法律。如果可以參照德國已有的其他法典，對程序性法律進行整合，可以避免出現較大的法律分化，也可以清除許多重復規范，但這一做法是否可以實現卻是值得懷疑的。
關鍵詞：行政程序 法典化 基本法
英國量刑證明標準模式及理論解析
彭海青
內容提要：從20世紀70年代至今，英國通過判例逐步建立了量刑證明標準的規范體系，可稱之為“嚴格的傾斜標準模式”。英國量刑證明標準模式的運作機理可以從經驗主義傳統、無罪推定原則、功利主義思想等方面進行理論解釋。英國量刑證明標準規范在其本國獲得普遍認同，然而有鑒于制度移植的風險，從比較法角度透過表象深入洞察英國量刑證明標準模式的運行機理，對于創造性地建設中國量刑證明標準模式，比直接借鑒其證明標準的內容更加可靠。英國量刑程序運行方式至少給我們完善相關制度以思考路徑方面的啟迪：一是量刑證明標準確立與發展的理論指導——刑事審判的基本原理；二是量刑證明標準確立與發展的動力——司法實踐需求；三是量刑證明標準確立與發展的方法——從個案到規則。
關鍵詞：量刑程序 證明標準 經驗主義 無罪推定 功利主義
中美刑事強制醫療制度相關問題比較研究
張吉喜
內容提要：美國刑事強制醫療制度及其實踐不僅對完善我國刑事強制醫療制度提供了具有參考價值的思路，還觸及到我國刑事強制醫療制度的盲點。美國的附條件釋放式治療方式對涉案精神病人是否具有“繼續危害社會可能”的證明責任和證明標準的規定，在一定程度上解決了這項證據標準的認定難題。在我國，因為檢察院向法院提出的強制醫療申請不是刑事指控，因此，不涉及精神病人的出庭權問題，也不要求以上訴、抗訴的方式處理對強制醫療的異議，但是具有受審能力的涉案精神病人出庭更有利于案件事實的查明，以裁定的方式處理強制醫療問題并賦予相關主體以上訴權、抗訴權更符合訴訟原理。我國應當改革刑事強制醫療解除程序中證明責任主體的規定，由人民檢察院證明被強制醫療者具有繼續危害社會可能性。
關鍵詞：強制醫療 證明標準 精神障礙
國際法研究
論網絡攻擊在國際法上的歸因
黃志雄
內容提要：大多數網絡攻擊的私人性和隱秘性特點，使得這類攻擊在國際法上的歸因成為一個較為復雜的問題。近年來，國際社會日益重視對這一問題的討論，并提出了種種放寬甚至取消國際法上既有歸因標準的主張。但是，這些主張在強調受害國維護自身網絡安全需要的同時，忽視了其他國家受到無辜波及的風險，具有不同程度的片面性和局限性。對網絡攻擊確定國家責任的前提，是通過國際法進行負責任的歸因，既不應使實際從事和控制網絡攻擊的國家逍遙法外，也不應擴大國家責任的范圍而傷及無辜。聯合國國際法委員會2001年《國家責任條款》中確定的歸因規則，對于網絡攻擊的歸因仍然發揮著不可替代的作用。
關鍵詞：網絡攻擊 歸因 國家責任 《國家責任條款》
酷刑禁止：不可克減的國際法原則——兼評“9·11”事件后美國政府之酷刑政策
冀 放
內容提要：“禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰”不僅僅是國際人權條約中規定的締約國不可克減的義務，并被眾多國際法律文件、判例和國際法理論通說所承認，成為一項國際強行法，任何國家和個人都不得違反。美國近年來的酷刑政策及其行為與這一原則背道而馳，對美國政府在反恐戰爭中使用酷刑并尋求辯護的行為應該給予否定性評價，美國政府及其部分法學學者“酷刑合法化”辯護理由不能成立。酷刑及其它殘忍處罰的反人道性、反正義性決定了即便是在反恐活動中也不具備使用的必要性�？嵝探故且豁棽豢煽藴p、不可歪曲、不可動搖的國際強行法，但是將其從制度上廢除到事實上根除尚需努力。
關鍵詞：酷刑禁止 國際強行法 不可克減 不人道待遇
綜述·簡訊
“美國憲法新理解”學術研討會述評
支振鋒
“繁榮法學研究與法學期刊建設”研討會成功舉辦