《環球法律評論》2009年第四期目錄、摘要及關鍵詞
理論前沿
法律實證研究方法及其地點選擇 郭云忠
內容提要:法律實證研究區別于思辨研究,從形式上而言是"走出書齋,奔向田野";從價值上而言是貴在發現問題。加之法律具有"地方性知識"的特點,因此實證研究的地點選擇既重要又復雜。經典的觀察個案由于當時較大程度地受到資訊、交通、經費等因素的制約,在地點選擇上偶然性很大,需要綜合考慮自然、經濟、文化、人員、案件等諸多因素。
關鍵詞:實證研究 觀察 調查 文獻分析 實驗
反恐背景下美國司法審查之新理論 戚建剛
內容提要:9·11事件以后,如何認識由恐怖事件引發的緊急狀態的司法審查,美國學術界存在著激烈的爭議。以艾利克·波斯納為代表的學者提出了"順從"理論。該理論基于自由和安全的權衡理論以及制度績效之比較理論,認為只要行政機關的行為具有一定的理性基礎,法院和國會就應當順從行政機關,以增加社會的整體福利。
關鍵詞:“順從”理論 “恐慌”理論 緊急狀態 司法審查
對美國聯邦最高法院有關外國人人身保護令的判例研究 任 越
內容提要:對外國人來說,可否向居留國法院申請人身保護令是他們能否享有基本人權的重要標志之一。這是因為外國人對被關押國的法律、政治、經濟、社會、文化等各方面了解有限,更難運用法律手段保護自己的正當利益,而美國聯邦最高法院在保護這個群體方面有著不可替代的作用。在外國人人身保護令這一問題上,美國聯邦最高法院的判例體現了對憲法的尊重,維護了司法獨立,該法院在案件審理過程中所表現出的嚴格的推理和縝密邏輯有著很重要的借鑒意義。
關鍵詞:外國人權利人身保護令 美國聯邦最高法院
“指導性案例”名稱之辨正 劉風景
內容提要:關于判決先例,最常用的名稱有三個:判例法、判例和指導性案例。近年來,"指導性案例"一詞已成為我國法律界的最常用術語。在研究指導性案例的名稱時,需要對指導性案例以及判例、判例法的實際用法與語境進行實然性考察。
關鍵詞:指導性案例 判例 判例法 名稱
介紹與評論
瑞士不動產擔保權制度研究 陳華彬
內容提要:1907年《瑞士民法典》制定公布以前,瑞士各地存在著60多種不動產擔保權形態。但經《瑞士民法典》的起草者歐根·胡貝爾的"統一",最后頒布的《瑞士民法典》僅規定了地租證券、抵押債務證券和登記擔保權(土地抵押證券)三種不動產擔保權形態。它們實行公示原則、特定原則、順位確定原則、獨立原則及流通性之確保原則。《瑞士民法典》規定的這三種不動產擔保權類型及所采行的原則,對于完善我國不動產擔保物權制度具有重要的意義。
關鍵詞:《瑞士民法典》地租證券 抵押債務證券 登記擔保權(土地抵押證券)
問題專利與專利權的重構---擬議中的“美國專利改革法案”思想評述
陳 武
內容提要:問題專利的大量存在不僅導致專利質量低下,也給創新體系制造了巨大的私人和社會成本,這是美國2007年《專利改革法案》出臺的根本動因。專利制度的有效運行依賴于審查授權體系和權利執行體系兩個渠道,而問題專利折射出來的諸多弊端則反映了專利制度的整體失靈。在三種改革思路爭論之后,人們選擇了重構專利權,而改革的支點是改變專利權的有效性推定。這是近50年來美國專利政策的一次重要轉折。
關鍵詞:問題專利 專利改革 有效性推定 授權后復審
美國環境侵權民事司法中利益衡量的適用及對我國的啟示
王彬輝 唐宇紅
內容提要:布默訴大西洋水泥公司案的判決說明美國環境侵權民事司法中利益衡量具有獨特性:廣泛運用富含經濟效率分析思維的利益衡量來協調個人、環境、社會和經濟等多元利益;利益衡量要素趨于完善和清晰;環境侵權民事司法救濟的責任形式包括完全排除侵害、部分排除侵害、代替性賠償、損害賠償等等。我國在處理環境污染型案件時存在法官應用利益衡量的宏觀思維定位不佳、忽視經濟效率分析思維的運用等問題。
關鍵詞:環境侵權民事司法利益衡量 經濟效率分析思維
美國沖突法中的最密切聯系原則新探 許慶坤
內容提要:美國判例法中的最密切聯系原則源自法院沖破傳統沖突法樊籬和實現個案公平的需要。基于分割方法分析相關法域的"政府利益",是界定"最密切"與否的通常做法,晚近的涉外侵權判例法逐漸將該原則具體化為規則。最密切聯系原則在《沖突法重述(第二次)》
關鍵詞:最密切聯系原則沖突法 連結點分組理論
日本起訴書一本主義的利與弊 章禮明
內容提要:在近代刑事訴訟發展史上,日本從卷證移送主義轉向了起訴書一本主義。在排除預斷、防止偏見和構造庭審當事人主義兩大預定目標上,日本起訴書一本主義的確發揮了作用,但作用有限。其作用的有限性體現在這種轉向以損害實體真實和訴訟效率為代價,而為此進行的改革仍然存在兩難境遇方面。由此,日本在移植起訴書一本主義中的經驗和教訓對我國公訴方式改革是有啟發意義的。
關鍵詞:起訴書一本主義卷證移送主義 實體真實 程序公平
美國私募基金規范的發展及其啟示 郭 靂
內容提要:私募基金在美國證券法下歷來享受品種、載體、管理人等三重注冊豁免。近年來,回應其規模擴張、風險凸顯以及零售化趨勢,美國證監會(SEC)實施或擬議了注冊規則、反欺詐規則、投資者資格規則等欲加強對其監管,但成效和評價參差。當前金融危機很可能促使私募基金以某種形式被納入注冊監管。
關鍵詞:私募基金非公開發行 豁免交易 證券監管 投資者保護
論英美法違反"告知后同意"過失侵權的構成要件 王占明
內容提要:違反"告知后同意"的專業過失侵權包括三個要件:醫生負有告知義務而未告知,患者受有損害,以及醫生未告知與患者受損害之間存在因果關系。醫生得因患者已知、緊急情況、醫療特權等事由而免除告知義務;損害應僅限于患者的具體人身法益的損害,而不包括患者自主決定權;在因果關系判斷上宜采"合理患者"標準而非"患者本人"標準,因為"患者本人"標準消解了過失侵權作為醫療糾紛訴因的適當性。
關鍵詞:告知義務損害 因果關系 合理患者
匈牙利公民社會組織考察 蔣小紅
內容提要:蘇東劇變之后,經過近20年的發展,匈牙利逐步建立了保障結社權和促進公民社會組織健康發展的制度規范,依靠政策和法律機制及其有效運作來推動公民社會的多元化發展。本文從數量和組織形式、活動類型、 地區分布、 收入來源和人力資源等各個角度詳細論述了匈牙利公民社會組織發展的情況,并分析了其存在和發展的政策、法律環境,從中試圖探求對中國公民社會組織發展有益的經驗。
關鍵詞:匈牙利公民社會組織 政策 法律
國際法問題研究
國際貨幣基金組織投票權分配制度及其改革:發展中國家的視角余 鋒
內容提要:投票權的分配直接關系到成員國在IMF中發言權的大小。IMF的投票權分配制度,沒有跟上不斷變化的國際經濟現實,亦未能給發展中國家參與決策提供有效保障。從發展中國家的視角對IMF投票權分配制度進行歷史性梳理,評析相關改革意見和舉措,為建構穩定與和諧的國際貨幣金融秩序奠定"群策群力"的社會基礎,具有現實的參考意義。
關鍵詞:IMF 投票權分配制度 基本投票權份額
論歐盟所得稅協調機制---兼論對我國的借鑒意義 張智勇
內容提要:歐盟成員國所得稅法所導致的雙重征稅和稅收歧視阻礙了內部市場的自由流動。歐盟進行了協調成員國所得稅制的嘗試,拓展了稅收非歧視待遇的適用范圍。但是,在成員國享有稅收主權的前提下,歐盟現行協調機制仍無法徹底解決雙重征稅和稅收歧視。歐盟的實踐也能夠為我國消除區域經濟合作中的所得稅壁壘提供借鑒。
關鍵詞:歐盟所得稅協調 自由流動 自由貿易區
反恐與國際刑事司法準則的底限 謝佑平 宋遠升
內容提要:恐怖主義是人類生存面臨的難題,它通過暴力和殘忍的手段,對世界和平、經濟發展、社會生活乃至人類文明造成嚴重威脅。恐怖主義是當代人類之間展開的另一種形式的自相殘殺。但是,即使其在法律上是嚴重違法的,在道德上是難以立足的,然而,畢竟有其存在的深層根源。因此,應當明晰恐怖主義與反恐的性質,正確認識反恐與國際刑事司法準則的價值與效力之間的沖突,并從世界其他一些國家的反恐立法及司法實踐中尋找經驗和借鑒,從而正確協調恐怖主義與反恐以及反恐與國際刑事司法準則的關系,為解決這一死結提供一條可行路線。
關鍵詞:恐怖主義反恐 國際刑事司法準則 底限 第三條路線
書 評
我們究竟需要什么樣的比較法
---評馬克西尼斯的《比較法:法院與書院》石茂生 張 偉
外國立法選譯
俄羅斯聯邦關于被害人、證人及其他刑事訴訟程序參加人國家保護法
潘效國 譯 劉洪巖 校
“主題研討”征稿啟事
