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〔專 題〕
民法典編纂的愿景與構想
［專題絮語］
民法典編纂的愿景與構想 崔建遠 ·5·
民法典的時代特征和編纂步驟 王利明 ·6·
中國民法典的生活世界、價值體系與立法表達 謝鴻飛 ·17·
關于編纂民法典須處理的幾種關系的思考 郭明瑞 ·34·
編纂民法典必須擺正幾對關系 崔建遠 ·43·
民法典的規范類型及其配置關系 王 軼 ·54·
民法典的規范表達研究 耿 林 ·64·
論民法典中債法總則之存廢 楊立新 ·81·
〔論 文〕
重識法學：學科矩陣的建構 鄭永流 ·97·
勞動者忠實義務論 許建宇 ·117·
民國初年的司法獨立
——司法總長梁啟超的理論與實踐 喻 中 ·133·
依違于禮教與宗教之間
——《欽定大清刑律》“發掘墳墓罪”研究 劉 鄂 ·149·
〔書 評〕
人權的中國特色及其普遍性之途
——評安靖如的《人權與中國思想：一種跨文化的探索》
黃金榮 ·162· |
民法典的時代特征和編纂步驟
王利明
摘 要 黨的四中全會提出要編纂民法典，這為我國未來民事立法工作指明了方向和道路。我國的民法典必須反映21世紀的時代特征，對互聯網時代、信息社會和大數據時代、高科技時代、知識經濟時代、經濟全球化趨勢、資源環境逐漸惡化趨勢及風險社會的時代特征做出回應。民法典編纂的具體步驟應分四步走，即：起草民法典的總則，起草人格權編，起草債法總則編，最后進行體系整合。
關鍵詞 民法典 時代特征 民法總則 人格權法 債法總則
中國民法典的生活世界、 價值體系與立法表達
謝鴻飛
摘 要 民法典編纂的法哲學基礎有自然法學和歷史法學兩種，但在實際操作中，兩者并非楚河漢界。我國民法典要回應民眾生活的需要，重點是體察并護持民眾的人文世界與價值觀念，同時通過體系化作業，最大限度獲取法典的體系收益。民法典應以私法自治為核心，并盡可能兼顧正德、維和、厚生和利用四大傳統價值。立法技術上應堅持民法的原則法地位，通過引致等方式接入公法與特別民法。民法典可借鑒晚近歐陸的彈性體制立法模式，明確法官自由裁量時應斟酌的因素，并引入習慣與學說作為補充法源，以使民法與社會生活同步。
關鍵詞 民法典 自然法學 歷史法學 法律淵源 私法自治
關于編纂民法典須處理的幾種關系的思考
郭明瑞
摘 要 編纂民法典，須處理好形式理性與實用性、現實性與前瞻性、本土化與國際化、任意性規范與強制性規范的關系。民法典是形式理性的結晶，實用性為民法典生命價值，形式理性為實用性創造條件，但形式理性不應是法典編纂的第一位目標。民法典既要有現實性，又要有前瞻性。在現實性方面，應考慮民法調整的社會關系的空間，在前瞻性方面應考慮民法在21世紀的發展趨向。民法典應立足于本國國情以體現本土化，同時也須吸收他國的經驗并注重國際化。民法典須堅持民法的私法性，為意思自治、主體自由留下充分的空間，在民法典中制定公法性的規范是必要的但必須有合理的理由。
關鍵詞 民法典 形式理性與實用性 現實性與前瞻性 本土化與國際化 自治與強制
編纂民法典必須擺正幾對關系
崔建遠
摘 要 編纂我國民法典必須擺正民法典與哲學、民法與商法、原則與規則、主張與舉證、總則與分則、規則內容與立法技術等幾對關系。我國民法典的哲學基礎需要視權利所立基礎、主體對于客體、交易領域、非交易領域而定，不宜籠而統之地模糊對待。在奉行民商合一模式的前提下注意民法與商法的差異，適當地分設法律規范，妥當地處理民法原則與民法規則之間的復雜多變的關系，盡可能地在民法條文中含有舉證責任的分配，采取民法總則與分則區分又相互照應的立法模式，增設債法總則，提高立法技術，條文表述做到準確、周延，在此基礎上生動明朗、淺顯易懂。
關鍵詞 民法典 哲學 程序 原則 規則 舉證
民法典的規范類型及其配置關系
王軼
摘 要 民法典的規范類型及其配置關系是事關我國未來民法典立法質量的重大立法技術問題。服務于對民事行為尤其是合同行為效力做出妥當判斷的目的，主要依據法律規范協調的利益關系類型的差異，可以將法律規范區分為簡單規范和復雜規范。復雜規范又可以進一步區分為任意性規范、倡導性規范、授權第三人規范、強制性規范和混合性規范。這些法律規范既各司其職，又相互配合，構成相對完整的法律規范體系。
關鍵詞 任意性規范 倡導性規范 授權第三人規范 強制性規范 混合性規范
民法典的規范表達研究
耿林
摘 要 民法典的規范表達，即民法典的規范編纂技術，是指一部法律或者法典在條文形成過程中關于法律規范的語言風格、條文表達以及體系安排等方面所采用的技術方法。規范編纂技術在我國法中的應用研究，目前尚未充分展開。本文主要以《合同法》為例，從結構上的一般抽象、一般條款、“具體”規則的提取以及輔助性抽象技術等方面，對我國合同法規范的編纂技術特點加以初步研究，指出其中的特點及不足，以期對我國未來編纂民法典能有所借鑒。
本文認為，我國《合同法》在規范編纂技術方面的特點，首先是普遍接受了法律規范的抽象編纂技術，為此，我國采用了多種規范抽象技術。但是，我國的抽象編纂技術使用尚不成熟，主要表現是：在宏觀上抽象有余而微觀上抽象不足、抽象不徹底、輔助性抽象技術適用尚不嫻熟等。這既有編纂技術上的原因、觀念上的原因，也有實體法本身研究不足的原因。希望未來制訂民法典時，更加注重法律規范的編纂技術，在概念使用、文風選擇、條文表達，以及結構安排等方面，對法律規范做出更加符合邏輯的抽象化提煉與整理。
關鍵詞 法律規范 編纂技術 抽象技術 一般條款 輔助性抽象技術
論民法典中債法總則之存廢
楊立新
摘 要 編纂民法典任務在即，其債法總則應否制定的存廢之爭并未結束。贊成派占主流，廢除派雖不占主流但影響力較大。梳理廢除派的主張，認為《侵權責任法》在民法典中獨立成編并不影響債法總則的設立，規定合同法總則并非使債法總則成為不必要，《民法草案》的體系結構不適當不是否定債法總則在民法典中必要性的依據，取消債法總則將會造成民法典結構的邏輯關系不當和制度的殘缺。因此，應當依照我國的立法和司法實踐經驗，在編纂民法典中，制定一個適合我國國情的債法總則。
關鍵詞 民法典 債法總則 債權 合同之債 侵權之債
重識法學：學科矩陣的建構
鄭永流
摘 要 古老的法學總是一個需要不斷重識的“陌生的熟人”，過往圍繞什么是法學的諸種爭議，多失之力求取一葉知秋之效。在本文著力建構的法學學科矩陣中，法學由教義學和非教義學（今天尤其是社會—法律研究）的知識構成，它們都是實踐之知；非教義知識提供的經驗證明和正當性判斷，一般需在教義學設定的框架中才能轉化為合法/非法的有效判斷。由此矩陣宏觀法學的學科地位，它不屬于自然科學、社會科學和人文科學中任何一種，正是一個“襟三江而帶五湖”的獨立學科。
關鍵詞 法學學科矩陣 教義立場 非教義立場 實踐之知
勞動者忠實義務論
許建宇
摘 要 基于誠實信用原則以及勞動關系、勞動合同之人身性與繼續性特征的要求，勞動者應對用人單位承擔以服從、注意、保密、增進利益等為主要內容的忠實義務。準確界定勞動者忠實義務的內涵，應當綜合考慮本義務的目標、主體、內容、淵源等要素。忠實義務屬于勞動者附隨義務范疇，具有明顯的道德屬性和社會法屬性。對于勞動者忠實義務的內容，宜采用“二分法”（即將其區分為不作為義務和作為義務）的分類方法，并在此基礎上構建該義務之完整的內容譜系。在確定勞動者忠實義務的理論和法律邊界時，需要理順諸如內外關系、私益與公益關系、多個忠實義務并存時的相互分配關系等幾對重要的關系。追究勞動者違反忠實義務的法律責任，應采“過錯責任”原則。基于勞方責任的綜合性特點，用人單位一方可以通過多種法律路徑獲得相應的權利救濟。
關鍵詞 勞動者忠實義務 誠實信用原則 勞動合同附隨義務 “二分法” 法律后果
民國初年的司法獨立——司法總長梁啟超的理論與實踐
喻中
摘 要 在百年前的民國初年，關于司法獨立的理論探索與法政實踐已經尉為大觀。1913年出任“中華民國”“司法總長”的梁啟超，既闡述了司法獨立的理論，也親歷了司法獨立的實踐。在那個特定的歷史時期，梁啟超以自己的關于司法獨立的理論與實踐，知行合一地充當了民國初年實踐司法獨立的典型性代表與象征性人物。作為“司法總長”的梁啟超在1913年前后關于司法獨立的價值定位、困境認知及其應對策略，反映了民國初年實踐司法獨立的特殊語境，具有重要的歷史意義和思想意義；對于當下我國關于司法獨立的理論及時間，亦不乏某種程度上的參考價值。
關鍵詞 司法獨立 民國初年 梁啟超 司法總長
依違于禮教與宗教之間
——《欽定大清刑律》“發掘墳墓罪” 研究
劉鄂
摘 要 發冢律是清末禮法之爭重點關注的罪名之一。立法者制定《欽定大清刑律》時，用以取代發冢律的是“關于墳墓罪”(該刑律頒布時，定名為“發掘墳墓罪”)。相對注重禮教的發冢律，移植自日、德刑法的“發掘墳墓罪”不僅刑罰大為減輕，且被歸為宗教信仰范疇的犯罪。但該罪正文對尊親屬墳墓、尸體特加保護的內容，及與該罪有關的《暫行章程》第2條的規定，均可見倫紀綱常之影響。這反映了“發掘墳墓罪”的立法宗旨依違于我國禮教倫理與西方宗教文化之間。此一搖擺表明“發掘墳墓罪”的制定者在中西法律文化的沖突與整合中，尋找該罪立法意義之所在的努力與糾結。
關鍵詞 發冢律 欽定大清刑律 發掘墳墓罪 禮教 宗教
人權的中國特色及其普遍性之途
——評安靖如的《人權與中國思想：一種跨文化的探索》
黃金榮
摘 要 《人權與中國思想———一種跨文化的探索》一書是近些年來西方學者試圖從中國歷史出發探尋對中國人獨特人權觀念的理解方面的代表性著作。它從文化和歷史的角度對西方普遍人權理論提出質疑，并試圖通過闡述中國權利話語的發展歷程證明中國的人權話語確實存在很大的獨特性。該書堅持一種比較徹底的道德多元主義立場，但同時又對處于不同文化的人們通過接觸逐漸達成人權共識及實現普遍性持樂觀態度。該書倡導的東西方平等人權對話理論在國際權力政治盛行的情況下顯得過于理想化，但其對于處于強勢地位的西方而言卻具有很強的反思意味。
關鍵詞 人權 亞洲價值觀 中國人權觀 普遍性 人權對話