1.新一輪司法改革的可能與限度
馬長山 華東政法大學
摘要:新一輪司法改革無疑是“全面推進依法治國”的重要環節,并在當下“深水區”改革進程中負有重要的使命與擔當。然而,我們也要認識到司法至上的自身有限性、既有政治制度框架的限制、現行法律規范的局限、本土國情的制約、路徑依賴的“體系化鎖定”等因素的影響,并在其可能的改革空間與限度內,積極探索中國司法改革的自主性道路,從而推進“法治中國”建設。
關鍵詞:司法改革;可能與限度;自主性道路;法治中國
基金項目: 國家社科基金重點項目“法治中國建設中的基層治理法治化路徑與策略”(批準號15FXA002)的前期成果
2.論與有過失的屬性及適用范圍
尹志強 中國政法大學民商經濟法學院
摘要:基于公平正義的價值理念,當受害人對損害的發生或者擴大存在過失時,減輕或者免除行為人的賠償責任是各國法上普遍承認的原則,但對該原則概念表述、法律屬性、適用范圍等方面一直存在爭議。通過對相關概念的比較分析,筆者認為比較而言使用“與有過失”的概念對該原則予以表述最為恰當。與有過失并非要將受害人的過失與行為人的“過失相抵消”,也不能謂受害人與行為人“共同過失”;在本質上與有過失不是對“過失”的抗辯,也不是對違法性的抗辯,而是屬于責任構成抗辯中的因果關系抗辯事由;其適用范圍具有廣泛性,不限于實行過錯責任原則的侵權類型,對于實行無過錯責任原則的侵權行為類型、合同法上的損害賠償責任等均有其適用余地。
關鍵詞:與有過失;過失相抵;因果關系抗辯;適用范圍
基金項目:司法部2005年部級科研項目(項目編號05SFB5021)的專項任務項目成果
3.傳統中國法特征新論
張中秋 中國政法大學
摘要:傳統中國法的特征是有機一體、二元主從、辯證發展和道德人文,這是與以往完全不同的認識。傳統中國法的這些特征是內生、固有和特有的,相互之間存在著互動、聯動和貫通的辯證邏輯關系,其中道德人文是根本,其精髓是在人為稱首的思想指導下,以仁義為內核的重生與講禮的對立統一。在有機宇宙觀下,重生與講禮對立統一的理想是和諧。和諧即合理,合理即公平。合理不是簡單絕對的平等,而是同與不同、等與不等,或者說等者同等、不等者不等的有序構造,亦即重生與講禮在傳統中國法中的有機結合,這即是傳統中國法的公平正義。與近代西方法相比較,傳統中國法的這些特征存在著某些缺失,但并不違背人類法律的內在使命和基本價值;而且這些特征有著堅韌的生命力,依然以某種變化的形式存活于當代中國法中,成為建設有中國特色的現代型法治的文化要素。
關鍵詞:傳統中國法;特征;新論
基金項目: 國家2011計劃司法文明協同創新中心研究成果暨國家社科基金重點項目中國傳統法哲學研究(15AFX005)成果
4.理解檢察權:語境與意義
劉宗珍 農業部管理干部學院法律研究中心
摘要:當代檢察制度是清末法制改革中由西方引進后經人民共和國時期逐漸建立起來的。在回顧近代中國檢察制度發展歷程的基礎上,應在中國近代語境中準確理解“檢察權”,重新解讀“法律監督權”在中國現行憲法框架內所具有的內涵。有別于西方的三權分立理論,權力的分立和制衡不是檢察權配置所追求的目標,具有協調、統一性質的監督才是其真正的價值預設。
關鍵詞:檢察權;語境;近代;中國性
基金項目: 最高人民檢察院重大課題《檢察工作科學發展戰略》(GJ2011A01)階段性成果
5.載人航天法律制度:挑戰與完善
宣增益 中國政法大學
摘要:自1961年前蘇聯宇航員加加林飛往太空已逾半個多世紀,而商業載人航天產業也在近年悄然興起,這給載人航天法律制度帶來了挑戰。從國內法角度,這些挑戰包括我國載人航天體制改革問題、載人航天產業管理立法問題、私人商業載人航天運營商的責任問題以及國內法與國際條約的協調問題等;從國際法層面,這些挑戰包括太空的私人財產權問題、太空的開發利用問題以及現行有效的幾大太空公約的完善問題等。因此,為進一步促進載人航天產業的發展,我們應直面這些問題,盡快完善載人航天法律制度。
關鍵詞:載人航天;國內法;國際法;挑戰;完善
6.中國監獄適用羈押巡視制度研究——以美洲國家經驗為例
趙珊珊 中國政法大學刑事司法學院
摘要:中國是以監禁刑為主要刑罰的國家,因此,監獄制度的發展關系著整個刑事司法制度的完善。中國改革開放30多年以來,盡管監獄制度歷經了種種改革,但是,這些改革還都是局限在中國監獄制度的傳統架構中,與世界監獄制度的發展相去甚遠。例如對監獄的監督一直囿于檢察監督的內部監督模式,難以達到監督的預期效果,侵犯被羈押人權利的現象時有發生。羈押巡視制度作為一種外部監督模式,主體是中立的“社會公眾”,這種監督模式更能有效實現監督目的,促進被羈押人權利保障。目前美洲一些國家已經建立并實施了羈押巡視制度,這對在中國監獄這一重要羈押場所適用羈押巡視制度可提供有益經驗。
關鍵詞:羈押場所;監獄;羈押巡視制度;美洲
基金項目: 司法部2014年度“國家法治與法學理論研究”中青年課題“羈押巡視制度在中國監獄司法實踐中的適用”(項目編號14SFB30023)成果
8.由證明力到證據能力——我國非法證據排除規則的實踐困境與出路
楊波 “2011”計劃司法文明協同創新中心、吉林大學法學院副教授
摘要:根據證據裁判原則,證據必須同時具備證據能力和證明力,證據能力是對證據的法律要求,解決的是證據的法律資格和容許性問題;證明力則是對證據的事實要求,解決的是證據與待證事實證明強度的有無及大小。非法證據排除規則是針對嚴重程序違法行為的一種程序性制裁,其排除基點應為證據能力而非證明力。由于我國證據立法及實踐偏重證明力規則而忽視證據能力規則,非法證據排除基點嚴重錯位,以證明力取代證據能力,并由此導致非法證據范圍的不清晰,排除程序的不獨立和滯后、非法證據證明的形式化等問題,非法證據排除規則陷入實踐困境。未來非法證據排除規則的完善應擺脫證明力的羈絆,以證據能力為標準,明晰非法證據的范圍,從主客觀兩方面構建非法證據的認定標準;以對證據能力的規制為目標,構建獨立、前置的排除程序;以證據能力為核心,推進非法證據證明的實質化。
關鍵詞:證據能力;證明力;非法證據排除規則;非法證據排除基點
基金項目:中央其他部門社科研究項目《非法證據排除規則實施性規則研究》課題(批準號:12SFB2029)的階段性成果。
9.論測謊的正當性
邵劭 杭州師范大學沈鈞儒法學院
摘要:測謊的正當性追問系以回溯的方式審視測謊權力來源的理據,證成測謊正當性的根基。測謊的結構效度和校標效度能夠保證其對案件事實的證明作用,測謊的正當性有著堅實的科學基礎。被測人“同意測謊”系測謊正當性的道德證成,標志著測謊的“合道德性”。測謊屬于鑒定,我國法律體系中有關鑒定的法律規范是測謊正當性的法律體現,由此,測謊的正當性演變為合法性。
關鍵詞:測謊;正當性;效度;同意;鑒定
基金項目: 教育部人文社科研究青年項目“測謊的技術原理及其司法應用研究”(項目批準號:14YJC820042);浙江省重大人文社科項目攻關計劃“測謊結論的證據效力研究”(項目批準號:2013QN016)階段性成果。
10.遏制恐怖犯罪應適度引入責任不自負原則
趙星 中國海洋大學
摘要:恐怖犯罪作為具有極端危害性的犯罪類型,對傳統的責任原則帶來挑戰。在我國社會實踐中已然存在體現“責任不自負”原則的規定,刑事立法中不乏體現“責任不自負”原則的例證,適當引入“責任不自負”原則可以對遏制恐怖犯罪起到明顯的抑制效果。
關鍵詞:恐怖犯罪;責任自負;責任不自負
11.保險人惡意侵權規則研究
馬齊林 浙江工商大學法學院
摘要:20世紀60年代,美國法院將惡意侵權規則引入保險法判例,通過判定保險人因惡意侵權而承擔精神損害賠償和懲罰性賠償責任以平衡保險人和投保人(或被保險人)之間地位的失衡,進而有效保護被保險人的合法權益。保險人惡意侵權規則體現了保險法對弱者(被保險人)優先保護的立法精神。美國保險判例和侵權理論在保險合同框架內,論述了保險人惡意侵權規則的制度支撐、理論基礎、認定標準以及責任范圍,這些都應該為中國保險立法和理論所利用,以促進中國保險行業的健康發展。
關鍵詞:保險;惡意侵權;精神損害;判定標準;心靈安寧
基金項目: 浙江省高校人文社科重點研究基地浙江工商大學法學基地2014年度立項課題(編號:2014B002)的研究成果。
12.從羅馬法的姘居制度看歐洲“事實家庭”的規制——從與中國比較的視角
羅冠男 北京交通大學法學院
摘要:非婚同居正成為全世界都普遍出現的新的家庭組成方式。歐洲各國都已將其納入到法律規制的范圍中,而我國法律至今仍沒有對這一現象作出反應,這與歷史傳統有著不可分割的聯系。羅馬法的歷史傳統中主要從家庭的視角出發,關注家庭卻不局限于婚姻,婚姻之外的兩性生活方式也被認可,并形成了完整的“姘居”制度。雖然經過中世紀的宗教統治,這一歷史傳統直接影響到近現代繼受羅馬法傳統的歐洲國家,使得“事實家庭”很快被歐洲法律所接受。而我國古代雖然重視家族的作用,但是法律規范的出發點和落腳點是婚姻制度,婚姻之外組成家庭的方式至今不為法律所承認。在非婚同居已經成為亟需解決的社會和法律問題的今天,中國法律需轉換視角,從作為家庭基礎的角度出發來重新審視這一關系,將其納入法律規范的范圍。
關鍵詞:姘居;事實家庭;非婚同居;歷史傳統
基金項目: “第46批教育部留學回國人員科研啟動基金資助項目”資助。
13.跨時代的智者——密特麥爾證據法學思想述評
施鵬鵬 國家2011計劃司法文明協同創新中心;中國政法大學證據科學教育部重點實驗室
<正文>引論:“消失”的歐陸證據法學家
中國時下的證據法學從概念至體系乃至方法幾乎均為英美證據理論的翻版,一大批英美證據法的大家如吉爾伯特(Gilbert)、邊沁(Bentham)、威格摩爾(Wigmore)、克勞思(Cross)、摩根(Morgen)、莫爾(Moore)、麥考密克(Mc Cormick)、特文寧(Twining)等作品以不同的方式進入國門,并深刻影響著中國刑事證據理論體系的建構乃至部門立法。
14.宗教野下的美國憲法解釋——評巴爾金的《活原旨主義》
丁曉東 中國人民大學法學院
<正文>在解釋美國憲法時,原旨主義(originalism)和活憲法主義(living constitutionalism)歷來被認為是截然相反的兩種理論。原旨主義,不論其探尋的是憲法起草者的原意,批準憲法的人民的原意,還是憲法文本的原意,都是一種向后看的視角。原旨主義認為,除非經過憲法第5條款所要求的正式修憲程序的修訂,無論是總統、國會還是法院都必須受到憲法原意的約束,都不得改變憲法的原意。就像漢密爾頓在《聯邦黨人文集》第78篇中所說的:“直到人民通過某些莊重和權威性的行為來改變現有的憲法形式,憲法無論是對人民集體還是對個人都具有約束力。”在原旨主義者看來,憲法愿意對后來者的約束,這是憲政主義的根本所在。
15.法學學術的中國化:立場與方法
周睿志 中國政法大學法學院
<編者按>2014年11月,《政法論壇》編輯部和上海師范大學法政學院聯合舉辦了主題為“法學學術的中國化:立場與方法”的學術研討會。會議主要探討了三個方面的問題,一是中國法學與西方世界,二是中國法學與歷史傳統,三是中國法學與中國法治實踐;針對這些問題,20多位與會學者發表了自己的看法。概括說來,學者們相應地強調了如下內容:首先,面對西方的話語優勢,中國法學應該努力尋求自己的價值立場,并努力開發自己的研究范式和路徑、確立中國法學的主體性;其次,置身于具有豐富歷史傳統的中國語境中,中國法學應該對歷史傳統進行細致分析,進而形成有效的批判和有益的繼承,使當代法學能夠在傳統資源的沃土中得到發展;再次,中國法學應該認真對待理論與實踐之間的關系問題,使法學理論能積極地、富有實效地回應中國法治實踐,在與實踐互動的過程中提升理論的品質和完成自主性。
