2024年1月22日，上市公司并購重組中的業(yè)績對賭糾紛理論問題研討會在京成功舉行。本次研討會由中國社會科學院法學研究所私法研究中心主辦，來自清華大學、北京理工大學、中國政法大學、華東政法大學、中國社會科學院法學研究所的十余位專家學者與會。
本次會議主要圍繞上市公司并購重組中業(yè)績對賭糾紛的法律適用問題展開，全方位討論了對賭協(xié)議的概念、淵源、類型及效力，對賭協(xié)議在民法和公司法之間的具體適用，對賭條件觸發(fā)時業(yè)績補償責任的承擔等司法實踐中富有爭議的問題，通過深入研討，力求為對賭糾紛的妥當化解提供學理支持。
中國社會科學院法學研究所民法研究室主任謝鴻飛研究員主持會議，他對各位專家出席會議表示衷心感謝和熱烈歡迎，并表示希望通過本次研討會，為實踐中此類糾紛的解決提供理論思路。
在專題發(fā)言環(huán)節(jié)，華東政法大學楊代雄教授認為，公司經(jīng)營權的歸屬對于業(yè)績對賭協(xié)議的履行和業(yè)績補償責任的承擔具有重要影響。對賭協(xié)議簽訂時的公司經(jīng)營權，包括經(jīng)營權的歸屬和經(jīng)營權的行使等在并購后維持原狀，構成業(yè)績對賭協(xié)議簽訂的前提基礎。在當事人沒有另行作出約定的情況下，在業(yè)績對賭期間保持對賭協(xié)議簽訂時的公司經(jīng)營權配置不變可以視作此類合同的默示條款。
北京理工大學吳光榮教授認為，業(yè)績對賭可以說是不同于債權融資和股權融資的具有“股債融合”特征的第三種融資方式。其特殊性在于，在對賭期間，投資人的投資更類似債權，雖名義上享有目標公司的股權，但其取得股權的意義更多是為了擔保債權的實現(xiàn)，因此類似股權的讓與擔保。在此期間，投資人并不能完整地行使基于股權派生的參與經(jīng)營權，不能真正行使全部股東權利。只有在對賭結束后，投資人的投資才是真正意義上的股權投資，投資人也才轉(zhuǎn)化為實質(zhì)意義上的股權人，才能完整地行使全部股東權利。從這個意義上看，在業(yè)績對賭協(xié)議履行過程中，公司的經(jīng)營權原則上應當由股權轉(zhuǎn)讓方行使。當然，這里也涉及到公司治理結構的問題，因為股東到底能夠在何種程度上參與經(jīng)營，本身就是一個爭議極大的問題。在董事會中心主義的公司治理結構下，由股權轉(zhuǎn)讓方參與公司經(jīng)營也不存在制度上的障礙。
清華大學韓世遠教授認為，業(yè)績對賭條款是商事主體之間的真實合意的結果，故對其效力原則上應予尊重。在此基礎上，如果發(fā)生一些特殊情況，如公司管理層的變動，股權受讓方干預公司經(jīng)營等，這些情況是否影響對賭協(xié)議的履行，其中涉及的問題點比較多。對此，一是需要考慮繼續(xù)性合同的特殊性。二是如果公司的經(jīng)營權配置作為對賭協(xié)議簽訂的基礎，需要考慮如果對賭期間轉(zhuǎn)讓方的經(jīng)營權落空，交易雙方對賭的前提是否還繼續(xù)存在的問題。三是如果將業(yè)績補償視為一種賠償責任，可以考慮將受讓方干預經(jīng)營的行為作為減輕轉(zhuǎn)讓方承擔補償責任的因素。
中國政法大學于飛教授認為，在業(yè)績對賭中，如果相關合同沒有明確約定對賭期間經(jīng)營權的歸屬，且合同不存在效力瑕疵，則業(yè)績對賭期間的目標公司經(jīng)營權如何配置，本質(zhì)上是一個合同解釋問題。從體系解釋和誠信解釋著眼，目標公司經(jīng)營權在對賭期間歸轉(zhuǎn)讓方行使是與業(yè)績對賭約定及業(yè)績補償條款相契合、相適應的。當業(yè)績補償條款被觸發(fā)時，由此產(chǎn)生的責任該如何分配，需要考慮對賭期間目標公司經(jīng)營權配置及雙方違約情況，從經(jīng)營權的實際行使及違約情況確定業(yè)績補償責任的分配。
在自由討論環(huán)節(jié)，與會專家學者圍繞業(yè)績對賭糾紛中的相關理論問題進行了深入交流。
在會議總結環(huán)節(jié)，謝鴻飛研究員表示，本次會議討論熱烈，取得了豐碩成果。就對賭糾紛中的理論難題，本次研討至少達成以下三點共識：一是在對賭糾紛的處理中，應當堅持民法思維與商法思維的統(tǒng)合兼顧，在貫徹私法自治的基礎上尋求當事人之間利益的妥當平衡，以實現(xiàn)公平正義。二是從對賭機制的基本原理和對賭雙方權利義務相平衡的角度出發(fā)，在對賭期間，應認為目標公司的經(jīng)營決策管理權原則上由融資方保留，投資方不得干預融資方正常的經(jīng)營管理活動。三是在對賭期間，如果投資方干預目標公司的經(jīng)營活動，或?qū)嶋H參與甚至控制了目標公司的經(jīng)營活動，那么，經(jīng)營業(yè)績未達標的風險就不能完全由融資方來承擔。此時，經(jīng)營決策權和管理權的配置直接影響業(yè)績補償責任的分配。
會議在熱烈的討論氛圍中圓滿落下帷幕。