法典是成熟法治國(guó)家的重要標(biāo)志，是“通過(guò)法律來(lái)實(shí)現(xiàn)政治意志對(duì)于社會(huì)變遷的影響的最明白的方式”。透過(guò)總結(jié)提煉民法典編纂中的成熟經(jīng)驗(yàn)，在條件成熟時(shí)適時(shí)推動(dòng)其他立法領(lǐng)域法典編纂工作，例如環(huán)境法典、行政法典等法典的編纂研究，完善以憲法為核心的中國(guó)特色社會(huì)主義法律體系。
不確定法律概念作為最基礎(chǔ)的要素，是審視法典編纂的重要維度，其既可以作為基本要素發(fā)揮價(jià)值指引功能，又能通過(guò)具體化反過(guò)來(lái)推動(dòng)法典的適用和完善。法典編纂要解決的核心問(wèn)題就是體系性、前瞻性、實(shí)用性，法典功能的實(shí)現(xiàn)必須借助實(shí)用性得以體現(xiàn)，即法律究竟是在什么樣的基礎(chǔ)上，又是依據(jù)什么樣的標(biāo)準(zhǔn)，將其所提煉的抽象法律內(nèi)容，適用到具體的疑難案件當(dāng)中，最終指引社會(huì)生活和司法實(shí)踐。
一、通過(guò)不確定法律概念實(shí)現(xiàn)法典編纂規(guī)范簡(jiǎn)潔
任何法典的編纂都離不開(kāi)對(duì)法律概念的精準(zhǔn)運(yùn)用，通過(guò)在法律規(guī)范中合理配置法律概念，進(jìn)而形成條款、篇章體系，實(shí)現(xiàn)對(duì)社會(huì)實(shí)踐的理論抽象，回應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)變遷，嵌套相應(yīng)的社會(huì)價(jià)值理念。法律規(guī)范的基本組成要素是法律概念，法律概念中的不確定法律概念源自無(wú)法被精確提煉的社會(huì)生活實(shí)踐。就此而言，任何部門法的法典化都離不開(kāi)不確定法律概念。
法典編纂水準(zhǔn)的直觀表現(xiàn)就是法條表述。法律以文字為載體，由于語(yǔ)言本身的不確定性導(dǎo)致了法律概念的不確定性。“法律之文辭有三要件：一曰明，二曰確， 三曰彈力性，明、確就法文之用語(yǔ)言之，彈力性就法文所含意義言之”。法律是由語(yǔ)言所構(gòu)成的，但是法律并不是使用如數(shù)學(xué)或符號(hào)邏輯般的、可明確推理演算的語(yǔ)言。因此，法律的專業(yè)語(yǔ)言并非自然科學(xué)語(yǔ)言，那就無(wú)法擺脫語(yǔ)言的特性：多樣性和多變性。倘若立法者將所欲規(guī)范的生活類型逐一明晰并列入法律規(guī)范中，顯然規(guī)范將會(huì)變得過(guò)于冗余繁雜，而透過(guò)不確定法律概念可以有效應(yīng)對(duì)。
二、借助不確定法律概念克服法典化剛性、保留彈性空間
立法者有意選擇不確定法律概念以保持向生活事實(shí)的開(kāi)放。法律理念必須向著生活事實(shí)開(kāi)放，它必須實(shí)質(zhì)化、具體化、實(shí)證化。立法者無(wú)法絕對(duì)地在一個(gè)規(guī)范中預(yù)設(shè)到所有可能想象到的生活事實(shí)，而不確定性概念能夠?qū)椥浴⒀葑兊纳钍聦?shí)予以規(guī)范，不至于掛一漏萬(wàn)或不能與時(shí)俱進(jìn)。社會(huì)變遷會(huì)導(dǎo)致個(gè)別社會(huì)事實(shí)不斷涌現(xiàn)，甚至可能會(huì)演變?yōu)閺V泛社會(huì)事實(shí)，法典對(duì)該個(gè)別事實(shí)的關(guān)照表明立法者的宏觀洞見(jiàn)和精致思維。
經(jīng)由不確定法律概念、法律規(guī)范和社會(huì)生活互動(dòng)的過(guò)程也正是法律規(guī)范保持活力之所在，而經(jīng)濟(jì)社會(huì)背景不斷演變，社會(huì)政策更新迅速，維系社會(huì)生活和法律規(guī)范密切聯(lián)系的正是不確定法律概念。在待決案件和法律規(guī)范之間存有張力時(shí)，不確定法律概念就需要登場(chǎng)，如此不確定法律概念便會(huì)被反復(fù)具體化，增加了規(guī)范適用的彈性。不確定法律概念中的彈性空間，可以為積極回應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展帶來(lái)的問(wèn)題提供緩沖，并且還能夠確保法典體系之穩(wěn)定。法典編纂中的不確定法律概念在鞏固既有的秩序理念與利益狀態(tài)時(shí)，還體認(rèn)變遷作為一種社會(huì)發(fā)展常態(tài)，并透過(guò)開(kāi)放的法律內(nèi)涵，來(lái)引導(dǎo)甚至要求法典的適用者不斷順應(yīng)改變，體現(xiàn)立法者勾勒和描述未來(lái)的水準(zhǔn)。不確定法律概念的運(yùn)用代表了立法者對(duì)社會(huì)生活中的“神經(jīng)末梢”的關(guān)照程度。
三、經(jīng)由不確定法律概念的差序配置粘合法典體系
法典編纂可以借助不確定法律概念實(shí)現(xiàn)不同類型法律規(guī)范之間的聯(lián)動(dòng)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)法典在形式和實(shí)質(zhì)上的體系化。“體系化的要義乃是梳理法條等元素之間的意義脈絡(luò)。”體系化當(dāng)然是法典編纂是否成熟的重要檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)，不確定法律概念作為法典的基本元素，可以將法典內(nèi)部的規(guī)范進(jìn)行聯(lián)結(jié)，“法律規(guī)范不僅相互補(bǔ)充、支撐，毋寧自始就交結(jié)在一起”。
法典通過(guò)不確定法律概念的差序配置粘合法典體系。不確定法律概念在法典中的配置層次決定了法典的體系化形式，體現(xiàn)了法典的體例結(jié)構(gòu)。不確定法律概念配置的差序?qū)哟尉売谄涔δ懿顒e，第一層次的不確定法律概念（價(jià)值指引或宣示型概念）和第二層次的不確定法律概念（經(jīng)驗(yàn)生活型概念）之間存在著價(jià)值上的統(tǒng)領(lǐng)和被統(tǒng)領(lǐng)的關(guān)系，第一層次的不確定法律概念更是承擔(dān)著社會(huì)道德觀念經(jīng)由法典指引人們行為的功能，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)德治和法治的聯(lián)動(dòng)統(tǒng)一。
四、憑借不確定法律概念引入公/私法治理工具
不確定法律概念也為法典引入其他公法、私法中的管制或治理領(lǐng)域工具提供通道。以“公共利益”這一不確定法律概念為例，為國(guó)家社會(huì)政策等因素進(jìn)入私法，進(jìn)行管制提供了便利。我國(guó)的所有權(quán)體系分為國(guó)家所有、集體所有和個(gè)人所有三個(gè)層級(jí)，國(guó)家可以通過(guò)對(duì)私人利益的征收，從而確保實(shí)現(xiàn)最大程度的公共利益，推動(dòng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展。反過(guò)來(lái)，不確定法律概念也為私法要素進(jìn)入公法，成為治理工具提供了途徑。在“公共利益”征收程序中，《民法典》中關(guān)于公共利益征收的相關(guān)規(guī)定為征收制度提供了私權(quán)基礎(chǔ)權(quán)利分割上的正當(dāng)性。
除了《民法典》對(duì)管制工具的借用，就行政法典而言，“行政法法典化的基礎(chǔ)條件主要包括行政法及其調(diào)整對(duì)象的廣泛性、多元性和多變性，以及與此相關(guān)的政治決斷、立法基礎(chǔ)、制度探索、理論準(zhǔn)備、域外借鑒、民法典啟示等。”其本身需要借助合同這一私法自治工具，通過(guò)行政合同推動(dòng)國(guó)家治理體系和治理能力的現(xiàn)代化。就環(huán)境法典而言，其需要借助私法中的侵權(quán)這一工具，還需要借助公法中的行政處罰這一工具，完善環(huán)境法典中的責(zé)任體系的建構(gòu)。
五、依靠不確定法律概念適用反哺法典
不確定法律概念對(duì)于法典的反哺更多的是通過(guò)其在個(gè)案的適用中完成。這就意味著不確定法律概念對(duì)于法典的反哺，需要通過(guò)行政執(zhí)法或者司法審查等將不確定法律概念具體化，進(jìn)而在個(gè)案的積累形成有效的案例群之后，再經(jīng)由類型化，提取這一類型中具備一般適用意義的規(guī)則，最終由立法者通過(guò)法律解釋的形式完成對(duì)法典的完善和修正。
無(wú)論是行政法典抑或環(huán)境法典，不確定法律概念的具體化通常由具體的行政機(jī)關(guān)來(lái)進(jìn)行，而救濟(jì)手段中的行政訴訟程序通過(guò)對(duì)不確定法律概念具體化的司法審查來(lái)反哺行政法典或環(huán)境法典。經(jīng)由行政執(zhí)法形成案例群，但是案例群方法并非具體化的終點(diǎn)，案例群將會(huì)繼續(xù)演進(jìn)為類型，并且持續(xù)的發(fā)展成為替代性的構(gòu)成要件特征，進(jìn)而成為法典中規(guī)范條文不可或缺的組成部分。
作者：張弓長(zhǎng) 北京林業(yè)大學(xué)人文社會(huì)科學(xué)院講師
本文為中國(guó)法學(xué)會(huì)2022年度部級(jí)法學(xué)研究課題“我國(guó)民法典編纂的經(jīng)驗(yàn)研究——以不確定法律概念為中心”（課題編號(hào)CLS（2022）C33）的階段性成果。